Tahkim Yargılamasında Hakem Seçimi ve Şartları

by Avukat Erdal Ersoy
Tahkim Yargılamasında Hakem Seçimi ve Şartları

Tahkimde Hakem Sayısı ve Hakem Olabilme Şartları

Milletlerarası Tahkim Kanunu uyarınca tahkim yargılamasında hakem olarak yalnızca gerçek kişiler görev yapabilir; tüzel kişilerin hakem olarak atanması mümkün değildir. Yargılamayı yürütecek hakemlerin sayısı bakımından taraflar serbestçe anlaşma yapabilir; ancak belirlenen hakem sayısının tek olması kanuni bir zorunluluktur. Tarafların hakem sayısını açıkça kararlaştırmamış olduğu durumlarda ise uyuşmazlığı karara bağlamak üzere üç hakem seçilir.

4686 sayılı MİLLETLERARASI TAHKİM KANUNU m. 7Kaynağı aç
Madde 7 – A) Taraflar, hakemlerin sayısını belirlemekte serbesttirler. Ancak bu sayı tek olmalıdır. Hakemlerin sayısı taraflarca kararlaştırılmamışsa üç hakem seçilir. B) Taraflarca aksi kararlaştırılmamışsa hakem seçiminde aşağıdaki kurallar uygulanır: 1. Ancak gerçek kişiler hakem seçilebilir. 2. Tek hakem seçilecek ise ve taraflar hakem seçiminde anlaşamazlarsa hakem, taraflardan birinin istemi üzerine asliye hukuk mahkemesi tarafından seçilir. 3. Üç hakem seçilecek ise, taraflardan her biri bir hakem seçer; bu şekilde seçilen  iki  hakem  üçüncü  hakemi  belirler.  Taraflardan biri, diğer tarafın bu yoldaki isteminin kendisine ulaşmasından itibaren otuz gün içinde hakemini seçmezse veya tarafların seçtiği iki hakem seçilmelerinden sonraki otuz gün içinde üçüncü hakemi belirlemezlerse, taraflardan birinin istemi üzerine asliye hukuk mahkemesi tarafından hakem seçimi yapılır. Üçüncü hakem, başkan olarak görev yapar. 4. Üçten fazla hakem seçilecek ise, son hakemi seçecek olan hakemler yukarıdaki bentte belirtilen usule göre taraflarca eşit sayıda belirlenir. Hakemlerin seçimi usulünü kararlaştırmış olmalarına rağmen; 1. Taraflardan biri anlaşmaya uymazsa, 2. Kararlaştırılmış olan usule göre tarafların veya taraflarca seçilen hakemlerin hakem seçimi konusunda birlikte karar vermeleri gerektiği hâlde, taraflar ya da hakemler bu konuda anlaşamazlarsa, 3. Hakem seçimi  ile yetkilendirilen üçüncü kişi, kurum veya kuruluş, hakemi  ya da hakem kurulunu seçmezse, Hakem veya hakem kurulunun seçimi, taraflardan birinin istemi üzerine asliye hukuk mahkemesi tarafından yapılır. Asliye hukuk mahkemesinin gerektiğinde tarafları dinledikten sonra bu fıkra hükümlerine göre verdiği kararlar kesindir. Asliye hukuk mahkemesi, hakem seçiminde tarafların anlaşmalarını, hakemlerin bağımsız ve tarafsız olması, tarafların farklı tâbiiyette olmaları hâlinde tek hakem seçilecek ise bu hakemin tarafların tâbiiyetinden olmaması, üç hakem seçilecek ise bunlardan ikisinin bir tarafın tâbiiyetinden olmaması  ilkelerini göz önünde bulundurur. Üçten fazla hakem seçilecek hâllerde de aynı usul uygulanır. C) Kendisine hakemlik önerilen kimse, bu görevi kabul etmeden önce tarafsızlık ve bağımsızlığından şüphe etmeyi haklı gösteren hâl ve şartları açıklamak zorundadır. Taraflar  önceden bilgilendirilmemiş oldukları takdirde hakem, daha sonra ortaya çıkan durumları da gecikmeksizin taraflara bildirir. Hakem, taraflarca kararlaştırılan niteliklere sahip olmadığı, taraflarca kararlaştırılan tahkim usulünde öngörülen bir ret sebebi mevcut bulunduğu, tarafsızlığından şüphe etmeyi haklı gösteren hâl ve şartlar gerçekleştiği takdirde reddedilebilir. D) Taraflar, hakemin reddi usulünü serbestçe kararlaştırabilirler. Hakemi reddetmek isteyen taraf, hakemin veya hakem kurulunun seçiminden ya da hakemin reddi isteminde bulunabileceği bir durumun ortaya çıktığını öğrendiği tarihten itibaren otuz gün içinde ret isteminde bulunabilir ve bu istemini karşı tarafa yazılı olarak bildirir. Hakem kurulundan bir veya birden çok hakemin reddini isteyen taraf, ret istemini ve gerekçesini hakem kuruluna bildirir. Ret isteminin kabul edilmediğini öğrenen taraf, bu tarihten itibaren karara karşı otuz gün içinde asliye hukuk mahkemesine başvurarak bu kararın kaldırılmasını ve hakem veya hakemlerin reddine karar verilmesini isteyebilir. Seçilen hakemin veya hakem kurulunun tümünün ya da karar çoğunluğunu ortadan kaldıracak sayıda hakemin reddi için ancak asliye hukuk mahkemesine başvurulabilir. Asliye hukuk mahkemesinin bu fıkra uyarınca vereceği kararlar kesindir. Seçilen hakemin veya hakem kurulunun tümünün ya da karar çoğunluğunu ortadan kaldıracak sayıda hakemin reddine asliye hukuk mahkemesince karar verilmesi hâlinde tahkim sona erer.  Ancak tahkim anlaşmasında hakem veya hakemlerin isimleri belirlenmemişse yeniden hakem seçimi yoluna gidilir. E) Taraflarca aksi kararlaştırılmamışsa, tahkim yargılamasında görevi kabul eden hakem, haklı bir neden olmaksızın görevini yerine getirmekten kaçındığı takdirde, tarafların bu nedenle uğradığı zararı ödemekle yükümlüdür. F) Bir hakem hukukî veya fiilî sebeplerle görevini hiç ya da zamanında yerine getiremediği takdirde hakemlik yetkisi, hakemin çekilmesi veya tarafların bu yönde anlaşmaları ile sona erer. Taraflardan her biri, aralarında hakemin çekilmesini gerektiren sebeplerin varlığı konusunda uyuşmazlık olursa, asliye hukuk mahkemesinden hakemin yetkisinin sona erdirilmesi konusunda karar verilmesini isteyebilir. Asliye hukuk mahkemesinin vereceği karar kesindir. Hakemin görevinden çekilmesi veya diğer tarafın hakemin yetkisinin sona ermesine muvafakat etmesi, hakemin ret sebeplerinin varlığının kabulü anlamına gelmez. G) Hakemlerden birinin görevi herhangi bir sebeple sona ererse, onun  yerine seçimindeki usul uygulanarak yeni bir hakem seçilir. Tahkim süresinin işlemesi, bir veya birden çok hakemin değiştirilmesi nedeniyle durmaz. Ancak, tahkim anlaşmasında hakemin veya hakem kurulunu oluşturan hakemlerin ad ve soyadları belirtilmiş ise; hakemin, hakem kurulunun ya da kurulun karar çoğunluğunu ortadan kaldıracak sayıda hakemin görevinin herhangi bir sebeple sona ermesi hâlinde tahkim sona erer. H) Hakem veya hakem kurulu, tahkim anlaşmasının mevcut veya  geçerli olup olmadığına ilişkin itirazlar da dahil olmak üzere, kendi yetkisi hakkında karar verebilir. Bu karar verilirken, bir sözleşmede yer alan tahkim şartı, sözleşmenin diğer hükümlerinden bağımsız olarak değerlendirilir. Hakem veya hakem kurulunun asıl sözleşmenin hükümsüzlüğüne karar vermesi, kendiliğinden tahkim anlaşmasının hükümsüzlüğü sonucunu doğurmaz. Hakem veya hakem kurulunun yetkisizliğine ilişkin itiraz, en geç ilk cevap dilekçesinde yapılır. Tarafların hakemleri bizzat seçmiş veya hakem seçimine katılmış olmaları, hakem veya hakem kurulunun yetkisine itiraz etme haklarını ortadan kaldırmaz. Hakem veya hakem kurulunun yetkisini aştığına ilişkin itiraz derhal ileri sürülmezse geçerli olmaz. Hakem veya hakem kurulu, yukarıda belirtilen her iki hâlde de, gecikmenin haklı sebebe dayandığı sonucuna varırsa, daha sonra ileri sürülen itirazı kabul edebilir. Hakem veya hakem kurulu, yetkisizlik itirazını, ön sorun şeklinde inceler ve karara bağlar; yetkili  olduğuna karar verirse, tahkim yargılamasını sürdürür ve davayı karara bağlar. DÖRDÜNCÜ BÖLÜM Tahkim Yargılama Usulü Yargılama kurallarının belirlenmesi, tarafların eşitliği ve temsili

Bağımsızlık, Tarafsızlık ve Açıklama Yükümlülüğü

Tahkim yargılamasının adil bir şekilde yürütülmesi, hakemlerin tarafsız ve bağımsız olmasına bağlıdır. Kendisine hakemlik görevi önerilen kişi, bu görevi resmen kabul etmeden önce tarafsızlık ve bağımsızlığından haklı olarak şüphe duyulmasını gerektirebilecek tüm hâl ve koşulları taraflara açıklamak zorundadır. Görev kabul edildikten sonra yargılama sürecinde ortaya çıkan veya taraflara önceden bildirilmemiş olan bu nitelikteki durumların da hakem tarafından gecikmeksizin taraflara bildirilmesi yasal bir yükümlülüktür.

Mahkeme Aracılığıyla Hakem Seçimi ve Tâbiiyet İlkesi

Milletlerarası Tahkim Kanunu kapsamında hakem seçiminde asliye hukuk mahkemesi tarafların anlaşmalarını, hakemlerin bağımsız ve tarafsız olmasını, tarafların farklı tâbiiyette olmaları hâlinde tek hakem seçilecek ise bu hakemin tarafların tâbiiyetinden olmaması, üç hakem seçilecek ise bunlardan ikisinin bir tarafın tâbiiyetinden olmaması ilkelerini göz önünde bulundurur. Mahkemenin gerektiğinde tarafları dinledikten sonra bu fıkra hükümlerine göre verdiği kararlar kesindir.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu kapsamındaki iç tahkimde üç hakem seçilecek ise taraflardan her biri bir hakem seçer ve seçilen iki hakem üçüncü hakemi belirler. Taraflardan biri, diğer tarafın bu yoldaki talebinin kendisine ulaşmasından itibaren bir ay içinde hakemini seçmezse veya tarafların seçtiği iki hakem seçilmelerinden sonraki bir ay içinde üçüncü hakemi belirlemezlerse, taraflardan birinin talebi üzerine mahkeme tarafından hakem seçimi yapılır. Mahkemenin gerektiğinde tarafları dinledikten sonra verdiği bu kararlara karşı kanun yoluna başvurulamaz.

6100 sayılı HUKUK MUHAKEMELERİ KANUNU m. 416Kaynağı aç
MADDE 416- (1) Taraflar, hakem veya hakemlerin seçim usulünü kararlaştırmakta serbesttir. Taraflarca aksi kararlaştırılmamışsa hakem seçiminde aşağıdaki usul uygulanır: a) Ancak gerçek kişiler hakem seçilebilir. b) Tek hakem seçilecek ise ve taraflar hakem seçiminde anlaşamazlarsa hakem, taraflardan birinin talebi üzerine mahkeme tarafından seçilir. c) Üç hakem seçilecek ise taraflardan her biri bir hakem seçer; bu şekilde seçilen iki hakem üçüncü hakemi belirler. Taraflardan biri, diğer tarafın bu yoldaki talebinin kendisine ulaşmasından itibaren bir ay içinde hakemini seçmezse veya tarafların seçtiği iki hakem seçilmelerinden sonraki bir ay içinde üçüncü hakemi belirlemezlerse, taraflardan birinin talebi üzerine mahkeme tarafından hakem seçimi yapılır. Üçüncü hakem, başkan olarak görev yapar. ç) Üçten fazla hakem seçilecek ise son hakemi seçecek olan hakemler yukarıdaki bentte belirtilen usule göre taraflarca eşit sayıda belirlenir. d) Hakemin birden fazla kişiden oluşması hâlinde en az birinin kendi alanında beş yıl ve daha fazla kıdeme sahip bir hukukçu olması şarttır. (2) Hakemlerin seçim usulünü kararlaştırmış olmalarına rağmen; a) Taraflardan biri sözleşmeye uymazsa, b) Kararlaştırılmış olan usule göre tarafların veya taraflarca seçilen hakemlerin hakem seçimi konusunda birlikte karar vermeleri gerektiği hâlde, taraflar ya da hakemler bu konuda anlaşamazlarsa, c) Hakem seçimi ile yetkilendirilen üçüncü kişi, kurum veya kuruluş, hakemi ya da hakem kurulunu seçmezse, hakem veya hakem kurulunun seçimi, taraflardan birinin talebi üzerine mahkeme tarafından yapılır. Mahkemenin, gerektiğinde tarafları dinledikten sonra bu fıkra hükümlerine göre verdiği kararlara karşı kanun yoluna başvurulamaz. Mahkeme, hakem seçiminde tarafların sözleşmesini ve hakemlerin bağımsız ve tarafsız olması ilkelerini göz önünde bulundurur. Üçten fazla hakem seçilecek hâllerde de aynı usul uygulanır.[67] Ret sebepleri

İç Tahkimde Hukukçu Hakem Bulundurma Şartı

Hukuk Muhakemeleri Kanunu uyarınca iç tahkimde hakem kurulunun birden fazla kişiden teşekkül etmesi hâlinde, kurul üyelerinden en az birinin kendi alanında beş yıl ve daha fazla kıdeme sahip bir hukukçu olması şart koşulmuştur. Bu gereklilik, birden çok hakemden oluşan kurullarda hukuki nitelikteki usul ve esas değerlendirmelerinin mevzuata uygun şekilde yürütülmesini güvence altına almaktadır.

Hakemin Reddi ve Görevden Kaçınmanın Hukuki Sorumluluğu

Hakemin bağımsızlığından veya tarafsızlığından şüphe edilmesini haklı kılan durumların varlığı hâlinde hakemin reddi talep edilebilir. Milletlerarası tahkim yargılamasında hakemi reddetmek isteyen taraf, hakemin veya hakem kurulunun seçiminden yahut ret talebine dayanak teşkil eden durumun öğrenildiği tarihten itibaren otuz gün içinde ret isteminde bulunabilir ve bu istemini karşı tarafa yazılı olarak bildirir.

Tahkim yargılamasında görevi kabul eden hakemin sorumluluğu bulunmaktadır. Taraflarca aksi kararlaştırılmadığı müddetçe, görevi kabul eden hakem haklı bir gerekçeye dayanmaksızın görevini ifa etmekten kaçınırsa, tarafların bu sebeple uğradığı zararı tazmin etmekle yükümlüdür.

Tahkim Şartının Bağımsızlığı ve Hakem Kurulunun Yetkisi

Hakem veya hakem kurulu, tahkim anlaşmasının mevcut veya geçerli olup olmadığına ilişkin itirazlar da dahil olmak üzere, kendi yetkisi hakkında karar verebilir. Bu karar verilirken sözleşmede yer alan tahkim şartı, sözleşmenin diğer hükümlerinden bağımsız olarak değerlendirilir. Hakem veya hakem kurulunun asıl sözleşmenin hükümsüzlüğüne karar vermesi, kendiliğinden tahkim anlaşmasının hükümsüzlüğü sonucunu doğurmaz.

Uygulamada Hakemliğe Geçiş ve İlk Hakem Atamalarına Hazırlık

Hakem seçiminde dikkate alınması gereken kıstaslar bulunmakta olup avukatlıktan hakemliğe geçiş deneyimi ile ilk hakem atamalarına hazırlık süreçleri Türkiye ve İsviçre bakış açılarıyla ele alınmaktadır.

Tahkimde tüzel kişiler hakem olarak atanabilir mi?

Hayır, Milletlerarası Tahkim Kanunu uyarınca tahkim yargılamasında yalnızca gerçek kişiler hakem olarak seçilebilir; tüzel kişilerin hakem atanması mümkün değildir.

Milletlerarası tahkimde hakemin reddi istemi hangi sürede yapılmalıdır?

Hakemi reddetmek isteyen taraf, hakemin seçiminden veya ret nedeninin ortaya çıktığının öğrenilmesinden itibaren otuz gün içinde yazılı olarak ret isteminde bulunmalıdır.

Görevden haksız yere kaçınan hakemin sorumluluğu nedir?

Taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça, görevi kabul ettikten sonra haklı bir neden bulunmaksızın görevini yerine getirmekten kaçınan hakem, tarafların bu sebeple uğradığı zararı gidermekle yükümlüdür.

İç tahkimde birden fazla hakem varsa hukukçu üye bulunması zorunlu mudur?

Evet, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu gereğince hakem kurulu birden fazla kişiden oluşuyorsa en az bir hakemin kendi alanında asgari beş yıl kıdeme sahip bir hukukçu olması zorunludur.

Asıl sözleşmenin hükümsüz olması tahkim anlaşmasını geçersiz kılar mı?

Hayır, tahkim şartının bağımsızlığı ilkesi uyarınca asıl sözleşmenin hükümsüzlüğüne karar verilmesi tahkim anlaşmasını kendiliğinden geçersiz kılmaz; hakemler kendi yetkileri hakkında bizzat karar verebilir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu