Genetik Verilerin İşlenmesinde Temel İlkeler ve Kurallar

by Avukat Erdal Ersoy
Genetik Verilerin İşlenmesinde Temel İlkeler ve Kurallar

Genetik Verilerin İşlenmesinde Temel İlkeler ve Bilgilendirme

Kişisel Verileri Koruma Kurumu tarafından Ekim 2023 tarihinde yayımlanan rehber ile genetik verileri konu alan çalışmaların stratejik sonuçlar doğurabileceğine dikkat çekilmiş; bu verilerin işlenmesinde geçerli genel ilkeler, işleme şartları, veri sorumlularının yükümlülükleri ile teknik ve idari tedbirler belirlenmiştir. Genetik verilerin işlenmesi sürecinde, açık rıza şartının aranıp aranmadığına bakılmaksızın veri sahiplerinin her durumda bilgilendirilmesi gerekir.

Kişisel verilerin korunması mevzuatı uyarınca kişisel verisi işlenen gerçek kişi ilgili kişi olarak tanımlanmaktadır. Genetik verilerin işlenmesi faaliyetlerinde ise genetik irtibat ve biyolojik bağlar nedeniyle yalnızca örneği veya verisi alınan kişinin değil, ilgili kişinin akrabalarının da verilerinin işlenmiş sayılabileceği göz önünde bulundurulmalıdır.

Açık Rıza ve Hizmet Şartı Dayatması Yasağı

Genetik verilerin işlenmesinde açık rızanın gerektiği durumlarda, bir ürün veya hizmetten yararlanılması açık rıza verilmesi koşuluna bağlanamaz. Örneğin bir diyet hizmetinin sunulması, ilgiliden gıda intoleransı testi yapılması şartına tabi tutulamaz.

Genetik Test Merkezleri, Ruhsat Şartı ve Veri Sorumluluğu

Genetik Hastalıklar Değerlendirme Merkezleri Yönetmeliği m. 18 uyarınca, mevzuat kapsamında ruhsat veya faaliyet belgesi alınmadan genetik test faaliyetinde bulunulamaz. Genetik hastalıkların teşhisi, tedavi yanıtlarının saptanması, hastalıktan sorumlu genin tespiti veya hastalıklara yatkınlık ve hassasiyetin belirlenmesine yönelik testlerin gerçekleştirilmesi belirli şartlara bağlanmıştır. Bu testler yalnızca tıbbi gereklilik durumlarında veya tıbbi amaçlı bilimsel araştırmalar için ve ilgilisine uygun genetik danışmanlık hizmeti sunulması kaydıyla münhasıran merkezlerde yapılabilir. Bu merkezlerin bağlı bulunduğu, veri işleme amaç ve vasıtalarını belirleyen üniversiteler ve bakanlıklar veri sorumlusu sıfatını haizdir.

34178 sayılı GENETİK HASTALIKLAR DEĞERLENDİRME MERKEZLERİ YÖNETMELİĞİ m. 18Kaynağı aç
MADDE 18 – (1) Bu Yönetmelik kapsamında ruhsat veya faaliyet belgesi alınmadan faaliyette bulunulamaz. (2) Genetik hastalıkların teşhisine ve çeşitli hastalıkların tedavi yanıtına veya kişinin bir hastalıktan sorumlu bir gen taşıyıp taşımadığını belirlemeye ya da bir hastalığa genetik yatkınlığı veya hassasiyeti olup olmadığını ortaya çıkarmaya yönelik testler, sadece tıbbi gereklilik durumlarında veya tıbbi amaçlı bilimsel araştırmalar için ve uygun genetik danışmanlık hizmeti verilmesi şartıyla merkezde yapılabilir. (3) Merkez ile Merkez çalışanları aşağıda belirlenen hususlara ve bu Yönetmeliğin diğer hükümlerine uymak zorundadır: a) Hekim unvanı kazanmamış intörn, stajyer öğrenciler ve uzmanlık eğitimi gören asistanlar, eğitim gördüğü ana bilim dalı bünyesi dışındaki merkezlerde resmi eğitim rotasyonları dışında çalıştırılamaz. b) Merkez, kendi bünyesinde olmayan faaliyetler ile ilgili ilan, açıklama ve benzeri bilgilendirme faaliyeti yapamaz. c) Merkez bir şirket tarafından açılmış ise, şirketin faaliyetine giren diğer işler Merkezde yapılamaz. ç) Merkez, amacı dışında faaliyet gösteremez. d) Her rapor klinik yorum ve genetik danışmanlık notu içerir. e) Preimplantasyon genetik hastalıklar tanı ve prenatal tanı uygulamalarında tıbbi endikasyon olmaksızın sadece cinsiyet tayini amacı ile genetik inceleme yapılamaz. Preimplantasyon tetkik raporlarına cinsiyet anomalisi dışındaki durumlarda cinsiyet belirtilemez. Buna aykırı hareket eden Merkezin ruhsatı iptal edilir. f) Merkezde herhangi bir faaliyet alanının veya birimin, yetkisi olmayan kişiler tarafından kullanımı yasaktır. g) Merkez, ruhsatta belirtilen adres haricinde tamamen veya kısmen başka yerde hizmet veremez. ğ) Merkez personelinin mesleki becerilerini geliştirmek, teknolojik gelişmelerden haberdar olmalarını ve merkezin hizmet standartlarını yerine getirmelerini sağlamak üzere, yılda en az bir hizmet içi eğitim programı düzenlenir veya merkez personelinin düzenlenen en az bir hizmet içi eğitime katılımı sağlanır. h)  Merkezde, tıbbi nedenler (prenatal tanıda anne kontaminasyonu, materyal karışıklığı kuşkusu, kimerizim ve benzeri gibi) dışında STR veya başka polimorfik işaretleyiciler kullanılarak kimliklendirme yapılamaz. Tıbbi nedenlerle kimliklendirme yapılması durumunda doktorun imzalı notu bulunur ve kişinin bilgilendirilmiş açık rızası alınır. ı) Bakanlık, gerektiğinde ilan edeceği konular hakkında, belirlediği merkezlerde kimliklendirme çalışmasına izin verebilir. Bakanlıkça ilan edilecek endikasyonlara bu merkezler uymak zorundadır. i) Bakanlık, Merkezi tetkik bazında yetkilendirebilir. Bakanlığın yetkilendirdiği Merkezler dışında ilgili tetkikler yapılamaz. j) Merkezde, Türkiye Cumhuriyeti yasalarınca suç olarak kabul edilen hiçbir tıbbi işlem yapılamaz. k) Bu Yönetmelikte hüküm bulunmayan hallerde ilgili mevzuat hükümleri uygulanır. Faaliyetin askıya alınması ve ruhsat iptali

Veri sorumlusu sıfatı yalnızca sağlık bakanlığı veya üniversitelerle sınırlı değildir. Yürütülen faaliyetin niteliğine ve somut olayın özelliklerine göre eğitim ve rehabilitasyon merkezleri, belediyeler, sağlık hizmeti sunan diğer kurum ve kuruluşlar, kamu kurumları ve sigorta şirketleri de genetik veriler bakımından veri sorumlusu konumunda yer alabilir.

Genetik değerlendirme merkezlerinde düzenlenen her tetkik raporunun klinik yorum ve genetik danışmanlık notu içermesi zorunludur. Preimplantasyon genetik tanı ve prenatal tanı uygulamalarında tıbbi endikasyon bulunmaksızın sırf cinsiyet tayini amacıyla inceleme yapılamaz. Preimplantasyon tetkik raporlarına cinsiyet anomalisi dışındaki durumlarda cinsiyet belirtilemez ve bu kurala aykırı hareket eden merkezin ruhsatı iptal edilir. Ayrıca merkezlerde tıbbi nedenler haricinde STR veya diğer polimorfik işaretleyiciler kullanılarak kimliklendirme yapılamaz; tıbbi bir zorunluluk bulunması durumunda ise hekimin imzalı notu aranır ve ilgilinin bilgilendirilmiş açık rızası alınır.

Bilimsel Araştırmalarda Genetik Verilerin İşlenmesi

6698 sayılı Kanun m. 28/1-c düzenlemesi uyarınca; millî savunma, millî güvenlik, kamu güvenliği, kamu düzeni ve ekonomik güvenliğin zedelenmemesi, özel hayatın gizliliği ile kişilik haklarına aykırılık teşkil etmemesi veya suç oluşturmaması şartıyla kişisel verilerin sanat, tarih, edebiyat ya da bilimsel gayelerle veya ifade özgürlüğü kapsamında işlenmesi halinde Kanun hükümleri uygulanmaz.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 28Kaynağı aç
MADDE 28- (1) Bu Kanun hükümleri aşağıdaki hâllerde uygulanmaz: a) Kişisel verilerin, üçüncü kişilere verilmemek ve veri güvenliğine ilişkin yükümlülüklere uyulmak kaydıyla gerçek kişiler tarafından tamamen kendisiyle veya aynı konutta yaşayan aile fertleriyle ilgili faaliyetler kapsamında işlenmesi. b) Kişisel verilerin resmi istatistik ile anonim hâle getirilmek suretiyle araştırma, planlama ve istatistik gibi amaçlarla işlenmesi. c) Kişisel verilerin millî savunmayı, millî güvenliği, kamu güvenliğini, kamu düzenini, ekonomik güvenliği, özel hayatın gizliliğini veya kişilik haklarını ihlal etmemek ya da suç teşkil etmemek kaydıyla, sanat, tarih, edebiyat veya bilimsel amaçlarla ya da ifade özgürlüğü kapsamında işlenmesi. ç) Kişisel verilerin millî savunmayı, millî güvenliği, kamu güvenliğini, kamu düzenini veya ekonomik güvenliği sağlamaya yönelik olarak kanunla görev ve yetki verilmiş kamu kurum ve kuruluşları tarafından yürütülen önleyici, koruyucu ve istihbari faaliyetler kapsamında işlenmesi. d) Kişisel verilerin soruşturma, kovuşturma, yargılama veya infaz işlemlerine ilişkin olarak yargı makamları veya infaz mercileri tarafından işlenmesi. (2) Bu Kanunun amacına ve temel ilkelerine uygun ve orantılı olmak kaydıyla veri sorumlusunun aydınlatma yükümlülüğünü düzenleyen 10 uncu, zararın giderilmesini talep etme hakkı hariç, ilgili kişinin haklarını düzenleyen 11 inci ve Veri Sorumluları Siciline kayıt yükümlülüğünü düzenleyen 16 ncı maddeleri aşağıdaki hâllerde uygulanmaz: a) Kişisel veri işlemenin suç işlenmesinin önlenmesi veya suç soruşturması için gerekli olması. b) İlgili kişinin kendisi tarafından alenileştirilmiş kişisel verilerin işlenmesi. c) Kişisel veri işlemenin kanunun verdiği yetkiye dayanılarak görevli ve yetkili kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarınca, denetleme veya düzenleme görevlerinin yürütülmesi ile disiplin soruşturma veya kovuşturması için gerekli olması. ç) Kişisel veri işlemenin bütçe, vergi ve mali konulara ilişkin olarak Devletin ekonomik ve mali çıkarlarının korunması için gerekli olması. Kurumun bütçesi ve gelirleri

Kişisel Sağlık Verileri Hakkında Yönetmelik düzenlemeleri uyarınca da genetik veriler, kişilik hakları ile özel hayatın gizliliği ihlal edilmeksizin ve suç teşkil etmeyecek biçimde bilimsel amaçlarla işlenebilir. Bu çerçevede işlenen verilerin veri sahibiyle ilişkilendirilemeyecek şekilde muhafaza edilmesi şarttır. Ayrıca yürütülen bilimsel araştırma ile ulaşılmak istenen sonuç bakımından genetik verilerin işlenmesinin zorunlu olması, veri işlemenin amaçla bağlantılı, sınırlı ve ölçülü kalması ve belirlenen imha politikalarına tam uyum sağlanması gerekir.

Kimliksizleştirme ve Teknik Güvenlik Tedbirleri

Genetik veri ile ilgili kişi arasındaki irtibatın kesilmesinin mümkün olmadığı kabulü karşısında verinin tam anlamıyla anonim hale getirilmesi tartışmalı kabul edilmektedir. Bu kapsamda genetik verilerin doğum tarihi veya lokasyon gibi etiketlerle değil, veri ile sahibi arasındaki irtibatı kesecek şifreli etiketlerle saklanması suretiyle kimliksizleştirilmesi önerilmektedir. Böylece ilgili kişi ancak şifreyi bilenler tarafından tespit edilebilir.

Uygulanacak teknik güvenlik tedbirleri kapsamında genetik verilerin bulut bilişim ortamlarında barındırılmaması tavsiye edilmektedir. Analiz programlarının gerektirdiği hallerde bulut sistemlerinin kullanılması zorunlu hale gelirse, bu ortamlarda işlenen tüm verilerin kayda bağlanması ve sistem erişimlerinde iki kademeli kimlik doğrulama mekanizmalarının işletilmesi gerekir.

Bilişim sistemlerinde canlı kullanıma alınacak yazılımlar ve sistem değişiklikleri için yürütülecek testlerin gerçek olmayan verilerle yapılması esastır. Test çalışmalarının gerçek dışı verilerle gerçekleştirilmesinin fiilen mümkün olmadığı hallerde ise veri minimizasyonu ilkesine uyularak yalnızca zorunlu olan asgari veri hacmi kullanılmalıdır.

Veri Koruma Etki Değerlendirmesi ve Yurt Dışına Aktarım

Genetik verilerin işlenmesinde yüksek risk ihtimalinin bulunduğu süreçler için veri sorumlularının Veri Koruma Etki Değerlendirmesi (DPIA) yürütmeleri ve mahremiyet temelli tasarım ilkelerini benimsemeleri tavsiye edilmektedir. Veri Koruma Etki Değerlendirmesi Türk veri koruma mevzuatında müstakil bir yasal zorunluluk olarak düzenlenmemiş olmakla birlikte, işleme süreçlerinin yaratabileceği riskleri öngörmek ve bunlara uygun teknik ve idari tedbirleri belirlemek amacıyla önerilen etkili bir yöntemdir.

Genetik verilerin saklandığı sunucuların yurt dışında bulunması kişisel verilerin yurt dışına aktarımı hükmündedir. 6698 sayılı Kanun m. 9 uyarınca kişisel veriler, Kanunun 5 inci ve 6 ncı maddelerindeki işleme şartlarından birinin varlığı ve aktarım yapılacak ülke, sektör veya kuruluş hakkında yeterlilik kararı bulunması halinde aktarılabilir. Yeterlilik kararının bulunmaması halinde ise aynı işleme şartlarının varlığı ve ilgili kişinin aktarım yapılan ülkede haklarını kullanabilmesi ile etkili kanun yollarına başvurabilmesi kaydıyla; imzalanmasından itibaren beş iş günü içinde Kuruma bildirilecek standart sözleşme, Kurul tarafından onaylanan bağlayıcı şirket kuralları veya Kurulun izin verdiği yazılı bir taahhütname gibi uygun güvencelerin sağlanmasıyla yurt dışına aktarım yapılabilir. Yeterlilik kararının ve uygun güvencelerin sağlanamadığı durumlarda ise arızi olmak kaydıyla bilgilendirilmiş açık rıza veya Kanunda belirtilen istisnai hallere dayanılarak aktarım yürütülebilir; ancak bu arızi aktarım halleri kamu kurumlarının kamu hukukuna tabi faaliyetlerine uygulanmaz. Türkiye'nin veya ilgili kişinin menfaatinin ciddi zarar göreceği hallerde ise kamu kurumunun görüşü ve Kurul izni aranır.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 9Kaynağı aç
MADDE 9- (Değişik:2/3/2024-7499/34 md.) (1) Kişisel veriler, 5 inci ve 6 ncı maddelerde belirtilen şartlardan birinin varlığı ve aktarımın yapılacağı ülke, ülke içerisindeki sektörler veya uluslararası kuruluşlar hakkında yeterlilik kararı bulunması halinde, veri sorumluları ve veri işleyenler tarafından yurt dışına aktarılabilir. (2) Yeterlilik kararı, Kurul tarafından verilir ve Resmî Gazete’de yayımlanır. Kurul, ihtiyaç duyması halinde ilgili kurum ve kuruluşların görüşünü alır. Yeterlilik kararı, en geç dört yılda bir değerlendirilir. Kurul, değerlendirme sonucunda veya gerekli gördüğü diğer hallerde, yeterlilik kararını ileriye etkili olmak üzere değiştirebilir, askıya alabilir veya kaldırabilir. (3) Yeterlilik kararı verilirken öncelikle aşağıdaki hususlar dikkate alınır: a) Kişisel verilerin aktarılacağı ülke, ülke içerisindeki sektörler veya uluslararası kuruluşlar ile Türkiye arasında kişisel veri aktarımına ilişkin karşılıklılık durumu. b) Kişisel verilerin aktarılacağı ülkenin ilgili mevzuatı ve uygulaması ile kişisel verilerin aktarılacağı uluslararası kuruluşun tâbi olduğu kurallar. c) Kişisel verilerin aktarılacağı ülkede veya uluslararası kuruluşun tâbi olduğu bağımsız ve etkin bir veri koruma kurumunun varlığı ile idari ve adli başvuru yollarının bulunması. ç) Kişisel verilerin aktarılacağı ülkenin veya uluslararası kuruluşun, kişisel verilerin korunmasıyla ilgili uluslararası sözleşmelere taraf veya uluslararası kuruluşlara üye olma durumu. d) Kişisel verilerin aktarılacağı ülkenin veya uluslararası kuruluşun, Türkiye’nin üye olduğu küresel veya bölgesel kuruluşlara üye olma durumu. e) Türkiye’nin taraf olduğu uluslararası sözleşmeler. (4) Kişisel veriler, yeterlilik kararının bulunmaması durumunda, 5 inci ve 6 ncı maddelerde belirtilen şartlardan birinin varlığı, ilgili kişinin aktarımın yapılacağı ülkede de haklarını kullanma ve etkili kanun yollarına başvurma imkânının bulunması kaydıyla, aşağıda belirtilen uygun güvencelerden birinin taraflarca sağlanması halinde veri sorumluları ve veri işleyenler tarafından yurt dışına aktarılabilir: a) Yurt dışındaki kamu kurum ve kuruluşları veya uluslararası kuruluşlar ile Türkiye’deki kamu kurum ve kuruluşları veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları arasında yapılan uluslararası sözleşme niteliğinde olmayan anlaşmanın varlığı ve Kurul tarafından aktarıma izin verilmesi. b) Ortak ekonomik faaliyette bulunan teşebbüs grubu bünyesindeki şirketlerin uymakla yükümlü oldukları, kişisel verilerin korunmasına ilişkin hükümler ihtiva eden ve Kurul tarafından onaylanan bağlayıcı şirket kurallarının varlığı. c) Kurul tarafından ilan edilen, veri kategorileri, veri aktarımının amaçları, alıcı ve alıcı grupları, veri alıcısı tarafından alınacak teknik ve idari tedbirler, özel nitelikli kişisel veriler için alınan ek önlemler gibi hususları ihtiva eden standart sözleşmenin varlığı. ç) Yeterli korumayı sağlayacak hükümlerin yer aldığı yazılı bir taahhütnamenin varlığı ve Kurul tarafından aktarıma izin verilmesi. (5) Standart sözleşme, imzalanmasından itibaren beş iş günü içinde veri sorumlusu veya veri işleyen tarafından Kuruma bildirilir. (6) Veri sorumluları ve veri işleyenler, yeterlilik kararının bulunmaması ve dördüncü fıkrada öngörülen uygun güvencelerden herhangi birinin sağlanamaması durumunda, arızi olmak kaydıyla sadece aşağıdaki hallerden birinin varlığı halinde yurt dışına kişisel veri aktarabilir: a) İlgili kişinin, muhtemel riskler hakkında bilgilendirilmesi kaydıyla, aktarıma açık rıza vermesi. b) Aktarımın, ilgili kişi ile veri sorumlusu arasındaki bir sözleşmenin ifası veya ilgili kişinin talebi üzerine alınan sözleşme öncesi tedbirlerin uygulanması için zorunlu olması. c) Aktarımın, ilgili kişi yararına veri sorumlusu ve diğer bir gerçek veya tüzel kişi arasında yapılacak bir sözleşmenin kurulması veya ifası için zorunlu olması. ç) Aktarımın üstün bir kamu yararı için zorunlu olması. d) Bir hakkın tesisi, kullanılması veya korunması için kişisel verilerin aktarılmasının zorunlu olması. e) Fiili imkânsızlık nedeniyle rızasını açıklayamayacak durumda bulunan veya rızasına hukuki geçerlilik tanınmayan kişinin kendisinin ya da bir başkasının hayatı veya beden bütünlüğünün korunması için kişisel verilerin aktarılmasının zorunlu olması. f) Kamuya veya meşru menfaati bulunan kişilere açık olan bir sicilden, ilgili mevzuatta sicile erişmek için gereken şartların sağlanması ve meşru menfaati olan kişinin talep etmesi kaydıyla aktarım yapılması. (7) Altıncı fıkranın (a), (b) ve (c) bentleri, kamu kurum ve kuruluşlarının kamu hukukuna tâbi faaliyetlerine uygulanmaz. (8) Veri sorumlusu ve veri işleyenler tarafından, yurt dışına aktarılan kişisel verilerin sonraki aktarımları ve uluslararası kuruluşlara aktarımlar bakımından da bu Kanunda yer alan güvenceler sağlanır ve bu madde hükümleri uygulanır. (9) Kişisel veriler, uluslararası sözleşme hükümleri saklı kalmak üzere, Türkiye’nin veya ilgili kişinin menfaatinin ciddi bir şekilde zarar göreceği durumlarda, ancak ilgili kamu kurum veya kuruluşunun görüşü alınarak Kurulun izniyle yurt dışına aktarılabilir. (10) Kişisel verilerin yurt dışına aktarılmasına ilişkin diğer kanunlarda yer alan hükümler saklıdır. (11) Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar yönetmelikle düzenlenir. ÜÇÜNCÜ BÖLÜM Haklar ve Yükümlülükler Veri sorumlusunun aydınlatma yükümlülüğü
Genetik veriler tamamen anonim hale getirilebilir mi?

Genetik verilerin kişiyle olan biyolojik bağı nedeniyle tam anlamıyla anonimleştirilmesi tartışmalı görülmekte; doğum tarihi veya lokasyon yerine şifreli etiketler kullanılarak kimliksizleştirme yöntemiyle saklanması önerilmektedir.

Bir hizmetin verilmesi genetik test yaptırma koşuluna bağlanabilir mi?

Açık rızanın gerektiği durumlarda bir ürün veya hizmetten yararlanılması açık rıza şartına bağlanamaz; örneğin diyet danışmanlığı hizmeti verilmesi gıda intoleransı testi yaptırılması şartına dayatılamaz.

Genetik verilerin yabancı sunucularda tutulması yurt dışına aktarım sayılır mı?

Genetik verilerin tutulduğu sunucuların yurt dışında yer alması kişisel verilerin yurt dışına aktarımı niteliğindedir ve 6698 sayılı Kanun m. 9 hükmünde öngörülen aktarım usullerine ve güvencelerine tabidir.

Preimplantasyon ve prenatal incelemelerde cinsiyet belirtilebilir mi?

Preimplantasyon genetik tanı ve prenatal tanı uygulamalarında tıbbi endikasyon olmaksızın sırf cinsiyet tayini amacıyla inceleme yapılamaz. Preimplantasyon tetkik raporlarında ise cinsiyet anomalisi dışındaki durumlarda cinsiyet belirtilemez; bu kurala aykırı hareket eden merkezin ruhsatı iptal edilir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu