Yerinde İncelemelere İlişkin Hukuki Zemin Hazırlanması

by Avukat Erdal Ersoy
Yerinde İncelemelere İlişkin Hukuki Zemin Hazırlanması

Rekabet hukukunda yerinde inceleme yetkisi, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 15. maddesi kapsamında Kurul uzmanları tarafından yürütülen ve teşebbüslerin faaliyetleri ile kayıtlarının mahallinde denetlenmesini sağlayan temel bir araştırma aracıdır. 24.06.2020 tarih ve 31165 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 7246 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikle uzmanların, teşebbüslerin ve teşebbüs birliklerinin defterlerini, fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veri ve belgelerini inceleme, bunların kopyalarını ve fiziki örneklerini alma yetkisi kanun metninde açıkça düzenlenmiştir.

4054 sayılı REKABETİN KORUNMASI HAKKINDA KANUN m. 15Kaynağı aç
Madde 15 – Kurul, bu Kanunun kendisine verdiği görevleri yerine getirirken gerekli gördüğü hallerde, teşebbüs ve teşebbüs birliklerinde incelemelerde bulunabilir. Bu amaçla teşebbüslerin veya teşebbüs birliklerinin: a) (Değişik:16/6/2020-7246/4 md.) Defterlerini, fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü verilerini ve belgelerini inceleyebilir, bunların kopyalarını ve fiziki örneklerini alabilir, b) Belirli konularda yazılı veya sözlü açıklama isteyebilir, c) Teşebbüslerin her türlü mal varlığına ilişkin mahallinde incelemeler yapabilir. İnceleme, Kurul emrinde çalışan uzmanlar tarafından yapılır. Uzmanlar incelemeye giderken yanlarında incelemenin konusunu, amacını ve yanlış bilgi verilmesi halinde idari para cezası uygulanacağını gösteren bir yetki belgesi bulundururlar. (Ek fıkra: 1/8/2003-4971/25 md.) İlgililer istenen bilgi, belge, defter ve sair vasıtaların suretlerini vermekle yükümlüdür. Yerinde incelemenin engellenmesi veya engellenme olasılığının bulunması durumunda sulh ceza hakimi kararı ile yerinde inceleme yapılır. ÜÇÜNCÜ BÖLÜM İdari Para Cezaları İdarî Para Cezası[3][4]

Kanuni Çerçeve ve Yerinde İnceleme Yetkisinin Gelişimi

7246 sayılı Kanun değişikliği öncesinde 4054 sayılı Kanun'un 15. maddesinde yer alan yetki; teşebbüs ve teşebbüs birliklerinin her türlü defter, kâğıt ve belgelerini inceleme veya gerekmesi hâlinde kopyalarını alma hakkıyla sınırlı biçimde düzenlenmişti. 7246 sayılı Kanun ile 4054 sayılı Kanun'un 15. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine yapılan eklemeyle, teşebbüslerin defterlerinin yanı sıra fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veri ve belgelerinin incelenebileceği, bunların kopyaları ile fiziki örneklerinin alınabileceği açıkça hükme bağlanmıştır. İlgili yasal düzenleme öncesindeki kararlar da bu yöntemlerin değişiklikten önce fiilen uygulandığını göstermektedir.

Uzmanların Yetkileri ve Yerinde İncelemenin Usulü

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi uyarınca yerinde incelemeler Kurul emrinde çalışan uzmanlar tarafından gerçekleştirilir. İncelemeye giden uzmanların yanlarında incelemenin konusunu, amacını ve yanlış bilgi verilmesi hâlinde idari para cezası uygulanacağını gösteren bir yetki belgesi bulundurmaları zorunludur. Uzmanlar görevlerini yerine getirirken teşebbüslerin defterleri ile bilişim sistemlerindeki her türlü verisini inceleyebileceği gibi, belirli konularda ilgililerden yazılı veya sözlü açıklama isteyebilir ve teşebbüslerin her türlü mal varlığına ilişkin mahallinde incelemelerde bulunabilir.

İlgililerin Yükümlülükleri ve Sulh Ceza Hâkimi Kararı

Yerinde inceleme sırasında ilgililer, talep edilen bilgi, belge, defter ve diğer vasıtaların suretlerini vermekle kanunen yükümlüdür. Yerinde incelemenin teşebbüs tarafından engellenmesi veya engellenme olasılığının bulunması durumunda ise incelemenin sulh ceza hâkimi kararı ile yapılması öngörülmüştür.

Elektronik Veriler, Kişisel İletişim ve İncelemenin Engellenmesi

Yasal değişiklik öncesindeki uygulamada uzmanlar dosya özelliklerine göre çalışanların kişisel telefonlarını, e-postalarını ve mesajlaşma kayıtlarını inceleyebilmekte ve veri koruma düzenlemelerine dayalı itirazları yerinde görmeyebilmekteydi. Kurulun somut bir kararında, inceleme mahallinin terk edilmesi ve veri koruma gerekçesiyle e-posta hesabına erişim izni verilmemesi üzerine, görev süresince işle ilgili yürütülen yazışmaların kişisel veri sayılamayacağı belirtilerek incelemenin engellendiğine hükmedilmiştir. Bir diğer olayda ise işle ilgili kullanılan kişisel e-posta hesabına erişimin geciktirilmesi ve erişim sağlandığında bazı iletilerin silinmiş olduğunun görülmesi incelemenin engellenmesi kapsamında değerlendirilmiştir.

Kurulun bir kararında, yerinde incelemenin engellenmemesinin teşebbüsün yalnızca izin verdiği bilgi ve belgeleri kendi belirlediği zamanda sunması anlamına gelmediği, yetkililerce uygun görülen tarihte teşebbüsün ilgili birimlerinde inceleme yapılması gerektiği ifade edilmiştir. Anılan kararda incelemenin geciktirilmesi nedeniyle teşebbüse gayri safi geliri üzerinden ceza verildiği gibi, incelemeye izin verilmeyen her gün için ayrıca süreli idari para cezası tatbik edilmiştir.

Sıkça Sorulan Sorular

Rekabet Kurumu uzmanları bilişim sistemlerindeki verileri inceleyebilir mi?

Evet, 4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi uyarınca uzmanlar, teşebbüslerin fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü verilerini ve belgelerini inceleyebilir, kopyalarını ve fiziki örneklerini alabilir.

Yerinde incelemeye gelen uzmanların yetki belgesi bulundurması zorunlu mudur?

Evet, 4054 sayılı Kanun'un 15. maddesinin 2. fıkrası gereğince uzmanların yanlarında incelemenin konusunu, amacını ve yanlış bilgi verilmesi hâlinde idari para cezası uygulanacağını gösteren bir yetki belgesi bulundurması zorunludur.

Yerinde inceleme engellenirse süreç nasıl yürütülür?

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, yerinde incelemenin engellenmesi veya engellenme olasılığının bulunması durumunda inceleme sulh ceza hâkimi kararı ile gerçekleştirilir.

İş amacıyla kullanılan kişisel iletişim araçları incelenebilir mi?

Kurul kararlarında, görev süresince işle ilgili yürütülen yazışmaların kişisel veri sayılamayacağı belirtilmiş; iş amacıyla kullanılan hesaplara erişimin geciktirilmesi veya yazışmaların silinmesi somut olayda incelemenin engellenmesi olarak değerlendirilmiştir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu