Instagram Erişim Engeli: Hukuki Boyut ve Rekabet Hukuku

by Avukat Erdal Ersoy
Instagram Erişim Engeli: Hukuki Boyut ve Rekabet Hukuku

5651 sayılı Kanun'un 8. maddesi kapsamında re'sen erişimin engellenmesi kararı verilebilmekte olup 02.08.2024 tarihinden itibaren Instagram platformuna re'sen erişim engeli getirilmiştir. Bu tür idari tedbirler, kanuni dayanak ve usul kurallarının yanı sıra büyük dijital platformların pazar yapısı üzerindeki etkileri bakımından rekabet hukuku çerçevesinde değerlendirilmektedir.

5651 sayılı İNTERNET ORTAMINDA YAPILAN YAYINLARIN DÜZENLENMESİ VE BU YAYINLAR YOLUYLA İŞLENEN SUÇLARLA MÜCADELE EDİLMESİ HAKKINDA KANUN m. 8Kaynağı aç
MADDE 8- (1) İnternet ortamında yapılan ve içeriği aşağıdaki suçları oluşturduğu hususunda yeterli şüphe sebebi bulunan yayınlarla ilgili olarak içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine karar verilir: a) 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununda yer alan; 1) İntihara yönlendirme (madde 84), 2) Çocukların cinsel istismarı (madde 103, birinci fıkra), 3) Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını kolaylaştırma (madde 190), 4) Sağlık için tehlikeli madde temini (madde 194), 5) Müstehcenlik (madde 226), 6) Fuhuş (madde 227), 7) Kumar oynanması için yer ve imkân sağlama (madde 228), suçları. b) 25/7/1951 tarihli ve 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunda yer alan suçlar. c) (Ek:25/3/2020-7226/32 md.) 29/4/1959 tarihli ve 7258 sayılı Futbol ve Diğer Spor Müsabakalarında Bahis ve Şans Oyunları Düzenlenmesi Hakkında Kanunda yer alan suçlar. ç) (Ek:13/10/2022-7418/32 md.) 1/11/1983 tarihli ve 2937 sayılı Devlet İstihbarat Hizmetleri ve Milli İstihbarat Teşkilatı Kanununun 27 nci maddesinin birinci ve ikinci fıkrasında yer alan suçlar. (2) İçeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı, soruşturma evresinde hâkim, kovuşturma evresinde ise mahkeme tarafından verilir. Soruşturma evresinde, gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet savcısı tarafından da içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine karar verilebilir. Bu durumda Cumhuriyet savcısı kararını yirmidört saat içinde hâkimin onayına sunar ve hâkim, kararını en geç yirmidört saat içinde verir. Bu süre içinde kararın onaylanmaması halinde tedbir, Cumhuriyet savcısı tarafından derhal kaldırılır. (Ek cümle: 6/2/2014-6518/92 md.) Erişimin engellenmesi kararı, amacı gerçekleştirecek nitelikte görülürse belirli bir süreyle sınırlı olarak da verilebilir. Koruma tedbiri olarak verilen içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine ilişkin karara 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu hükümlerine göre itiraz edilebilir. (3) Hâkim, mahkeme veya Cumhuriyet savcısı tarafından verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının birer örneği, gereği yapılmak üzere Kuruma gönderilir. (4) İçeriği birinci fıkrada belirtilen suçları oluşturan yayınlara ilişkin olarak (…)[21]  erişimin engellenmesi kararı re’sen Başkan tarafından verilir. (Değişik cümle:29/7/2020-7253/4 md.) Bu karar, ilgili içerik ve yer sağlayıcılar ile erişim sağlayıcısına bildirilerek gereğinin yerine getirilmesi istenir.[22][23][24][25] (5) İçeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının gereği, derhal ve en geç kararın bildirilmesi anından itibaren dört saat içinde yerine getirilir.[26] (6) Başkan tarafından verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının konusunu oluşturan yayını yapanların kimliklerinin belirlenmesi halinde, Başkan tarafından, Cumhuriyet başsavcılığına suç duyurusunda bulunulur. (7) Soruşturma sonucunda kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmesi halinde, içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı kendiliğinden hükümsüz kalır. Bu durumda Cumhuriyet savcısı, hükümsüz kalan içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararına konu internet adresini belirtmek suretiyle, kovuşturmaya yer olmadığı kararının bir örneğini Kuruma gönderir. (8) Kovuşturma evresinde beraat kararı verilmesi halinde, içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı kendiliğinden hükümsüz kalır. Bu durumda mahkemece hükümsüz kalan içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararına konu internet adresini belirtmek suretiyle, beraat kararının bir örneği Kuruma gönderilir. (9) Konusu birinci fıkrada sayılan suçları oluşturan içeriğin yayından çıkarılması halinde; erişimin engellenmesi kararı, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı, kovuşturma evresinde mahkeme tarafından kaldırılır. (10) Koruma tedbiri olarak verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının gereğini yerine getirmeyen içerik, yer veya erişim sağlayıcılarının sorumluları, fiil daha ağır cezayı gerektiren başka bir suç oluşturmadığı takdirde, beş yüz günden üç bin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır.[27] (11) İdarî tedbir olarak verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının yerine getirilmemesi halinde, Başkan tarafından (…)[28] onbin Yeni Türk Lirasından yüzbin Yeni Türk Lirasına kadar idarî para cezası verilir. İdarî para cezasının verildiği andan itibaren yirmidört saat içinde erişim sağlayıcı tarafından kararın yerine getirilmemesi halinde (…)19 Kurum tarafından yetkilendirmenin iptaline karar verilebilir. (12) Bu Kanunda tanımlanan kabahatler dolayısıyla (…)19 Kurum tarafından verilen idarî para cezalarına ilişkin kararlara karşı, 6/1/1982 tarihli ve 2577 sayılı İdarî Yargılama Usulü Kanunu hükümlerine göre kanun yoluna başvurulabilir. (13) (Ek: 5/11/2008-5809/67 md.) İşlemlerin yürütülmesi için Kuruma gönderilen hakim ve mahkeme kararlarına 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu hükümlerine göre Kurum tarafından itiraz edilebilir. (14) (Ek: 12/7/2013-6495/47 md.) 14/3/2007 tarihli ve 5602 sayılı Şans Oyunları Hasılatından Alınan Vergi, Fon ve Payların Düzenlenmesi Hakkında Kanunun 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde tanımlanan kurum ve kuruluşlar, kendi görev alanına giren suçların internet ortamında işlendiğini tespit etmeleri hâlinde, bu yayınlarla ilgili olarak erişimin engellenmesi kararı alabilirler. Erişimin engellenmesi kararları uygulanmak üzere Kuruma gönderilir.[29] (15) (Ek: 26/2/2014-6527/17 md.) Bu maddeye göre soruşturma aşamasında verilen hâkim kararı ile 9 uncu ve 9/A maddesine göre verilen hâkim kararı birden fazla sulh ceza mahkemesi bulunan yerlerde Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu tarafından belirlenen sulh ceza mahkemeleri tarafından verilir. (16) (Ek: 10/9/2014-6552/127 md.; İptal: Anayasa Mahkemesinin 2/10/2014 tarihli ve E.: 2014/149, K.: 2014/151 sayılı Kararı ile.) (17) (Ek:17/10/2019-7188/36 md.) Bu maddenin ikinci, dördüncü ve ondördüncü fıkraları kapsamında verilen erişimin engellenmesi kararları, ihlalin gerçekleştiği yayın, kısım, bölüm ile ilgili olarak (URL vb. şeklinde) içeriğe erişimin engellenmesi yöntemiyle verilir. Ancak, teknik olarak ihlale ilişkin içeriğe erişimin engellenmesi yapılamadığı veya ilgili içeriğe erişimin engellenmesi yoluyla ihlalin önlenemediği durumlarda, internet sitesinin tümüne yönelik olarak erişimin engellenmesi kararı verilebilir. Gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi[30][31][32]

5651 Sayılı Kanun Kapsamında Erişim Engeli Usulü

5651 sayılı İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesi ve Bu Yayınlar Yoluyla İşlenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakkında Kanun'un 8. maddesinin birinci fıkrası uyarınca, internet ortamında yapılan ve içeriği maddede sayılan katalog suçları oluşturduğu hususunda yeterli şüphe sebebi bulunan yayınlarla ilgili olarak içeriğin çıkarılmasına veya erişimin engellenmesine karar verilmektedir. Kanun'un 8. maddesinin dördüncü fıkrası gereğince, içeriği bu suçları oluşturan yayınlara ilişkin olarak erişimin engellenmesi kararı re'sen Başkan tarafından verilebilmektedir.

Soruşturma evresinde gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet savcısı tarafından da içeriğin çıkarılmasına veya erişimin engellenmesine karar verilebilmektedir. Cumhuriyet savcısı bu kararını yirmi dört saat içinde hâkim onayına sunmakta ve hâkim en geç yirmi dört saat içinde kararını vermektedir. Kararın belirtilen süre içinde onaylanmaması halinde tedbir Cumhuriyet savcısı tarafından derhal kaldırılmaktadır. Öte yandan soruşturma sonucunda kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmesi halinde de içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararı kendiliğinden hükümsüz kalmaktadır.

Kararın İcrası ve Tüm İnternet Sitesine Erişim Engeli Şartları

5651 sayılı Kanun'un 8. maddesinin beşinci fıkrası doğrultusunda, içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararının gereği derhal ve en geç kararın bildirilmesi anından itibaren dört saat içinde yerine getirilmektedir.

Erişimin engellenmesi tedbirinde kural olarak sınırlı müdahale esastır. 5651 sayılı Kanun'un 8. maddesinin onyedinci fıkrasına göre, erişimin engellenmesi kararları öncelikle ihlalin gerçekleştiği yayın, kısım ve bölüm ile sınırlı olacak şekilde URL bazlı verilmektedir. Ancak teknik olarak ihlale ilişkin içeriğe erişimin engellenmesinin yapılamadığı veya ilgili içeriğe erişimin engellenmesi yoluyla ihlalin önlenemediği istisnai durumlarda, internet sitesinin tümüne yönelik erişim engeli kararı tesis edilebilmektedir.

Dijital Platformlar ve Rekabet Hukuku Değerlendirmesi

Dijital platformlarda kullanıcıların mecra değiştirmede karşılaştığı zorluklar, diğer adıyla kilitlenme etkisi, bu kanallar üzerinden ürün pazarlayan teşebbüslerin çok geniş bir tüketici kitlesine ulaşabilmesine imkan tanımaktadır.

Geniş kullanıcı tabanına sahip platformların rekabet gücü karşılaştırmalı hukukta da ele alınmaktadır. Federal Alman Rekabet Kanunu'nun 19(a) maddesi uyarınca Federal Alman Kartel Ofisi (Bundeskartellamt), yüksek pazar gücüne sahip teşebbüsleri pazarlar arası rekabet için son derece önemli bir teşebbüs olarak nitelendirebilmektedir.

Büyük ölçekli, vazgeçilmesi zor ve hâkim durumda bulunabilecek dijital platformların kendisiyle rekabet eden bir platformun paylaşımlarını veya bir markayı sakıncalı bularak engellemesi rekabet ihlaline dönüşebilme riski taşımakta, bu durum rekabet hukuku endişeleri ile birlikte tazminat sorumluluğu ihtimalini gündeme getirebilmektedir.

Instagram hakkında verilen erişim engelinin kanuni dayanağı nedir?

Erişim engeli, 5651 sayılı Kanun'un 8. maddesi kapsamında re'sen verilen kararla 02.08.2024 tarihinden itibaren uygulanmış olup Kanun'un 8. maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca katalog suçlara ilişkin re'sen erişim engeli kararı Başkan tarafından verilir.

Erişim engeli kararları ne kadar sürede uygulanmak zorundadır?

5651 sayılı Kanun'un 8. maddesinin beşinci fıkrası gereğince içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararının gereği en geç bildirimden itibaren dört saat içinde yerine getirilir.

İnternet sitesinin tamamına hangi hallerde erişim engeli getirilebilir?

5651 sayılı Kanun'un 8. maddesinin ikinci, dördüncü ve ondördüncü fıkraları kapsamındaki erişim engeli kararları kural olarak ihlalin gerçekleştiği yayın, kısım veya bölüme yönelik URL bazlı verilir; ancak teknik olarak içeriğe erişimin engellenemediği veya ihlalin bu yolla önlenemediği durumlarda internet sitesinin tümüne yönelik erişim engeli kararı verilebilir.

Cumhuriyet savcısının verdiği erişim engeli kararı ne zaman hükümsüz kalır?

Soruşturma sonucunda kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmesi halinde tedbir kendiliğinden hükümsüz kalır. Hâkimin yirmi dört saat içinde savcılık kararını onaylamaması durumunda ise tedbir kendiliğinden hükümsüz kalmayıp Cumhuriyet savcısı tarafından derhal kaldırılır.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu