5651 Sayılı Kanunun İçerik ve Erişim Hükümlerinin İptali

by Avukat Erdal Ersoy
5651 Sayılı Kanunun İçerik ve Erişim Hükümlerinin İptali

5651 sayılı Kanunun 9. maddesi, kanun metnindeki nota göre 6/2/2014 tarihli ve 6518 sayılı Kanunla değiştirilmiş ve Anayasa Mahkemesinin 11/10/2023 tarihli kararıyla iptal edilmiştir.

5651 sayılı İNTERNET ORTAMINDA YAPILAN YAYINLARIN DÜZENLENMESİ VE BU YAYINLAR YOLUYLA İŞLENEN SUÇLARLA MÜCADELE EDİLMESİ HAKKINDA KANUN m. 9Kaynağı aç
MADDE 9- (Değişik: 6/2/2014-6518/93 md.) (İptal:Anayasa Mahkemesinin 11/10/2023 tarihli ve E.: 2020/76; K.: 2023/172 sayılı Kararı ile) Özel hayatın gizliliği nedeniyle içeriğe erişimin engellenmesi[34][35]

İptalin kapsamı

Kanun kesitinde 9. madde bakımından değişiklik ve iptal notu birlikte yer alır. Not, iptali Anayasa Mahkemesinin 11/10/2023 tarihli kararına bağlar.

Dokuzuncu maddeye ilişkin bu not, kararın tarihini ve künyesini gösterir; notun içinde ayrı bir yürürlük günü yazılmaz.

Sekizinci maddede masumiyet karinesi

Kesinleşmiş mahkeme kararı olmaksızın idari makamın suç tespitine bağlı nihai tedbir biçiminde içerik çıkarılması ve bu kararın yerine getirilmemesi hâlinde idari para cezası, masumiyet karinesine aykırılık kapsamında 8. maddenin ilgili bölümlerinin iptali gerekçesi olarak anlatılır.

Kanun metni ise idari tedbir olarak verilen içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararının yerine getirilmemesi hâline yer verir. Bu iki anlatım aynı hüküm için tek sonuca bağlanmamıştır.

5651 sayılı İNTERNET ORTAMINDA YAPILAN YAYINLARIN DÜZENLENMESİ VE BU YAYINLAR YOLUYLA İŞLENEN SUÇLARLA MÜCADELE EDİLMESİ HAKKINDA KANUN m. 8Kaynağı aç
MADDE 8- (1) İnternet ortamında yapılan ve içeriği aşağıdaki suçları oluşturduğu hususunda yeterli şüphe sebebi bulunan yayınlarla ilgili olarak içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine karar verilir: a) 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununda yer alan; 1) İntihara yönlendirme (madde 84), 2) Çocukların cinsel istismarı (madde 103, birinci fıkra), 3) Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını kolaylaştırma (madde 190), 4) Sağlık için tehlikeli madde temini (madde 194), 5) Müstehcenlik (madde 226), 6) Fuhuş (madde 227), 7) Kumar oynanması için yer ve imkân sağlama (madde 228), suçları. b) 25/7/1951 tarihli ve 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunda yer alan suçlar. c) (Ek:25/3/2020-7226/32 md.) 29/4/1959 tarihli ve 7258 sayılı Futbol ve Diğer Spor Müsabakalarında Bahis ve Şans Oyunları Düzenlenmesi Hakkında Kanunda yer alan suçlar. ç) (Ek:13/10/2022-7418/32 md.) 1/11/1983 tarihli ve 2937 sayılı Devlet İstihbarat Hizmetleri ve Milli İstihbarat Teşkilatı Kanununun 27 nci maddesinin birinci ve ikinci fıkrasında yer alan suçlar. (2) İçeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı, soruşturma evresinde hâkim, kovuşturma evresinde ise mahkeme tarafından verilir. Soruşturma evresinde, gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet savcısı tarafından da içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine karar verilebilir. Bu durumda Cumhuriyet savcısı kararını yirmidört saat içinde hâkimin onayına sunar ve hâkim, kararını en geç yirmidört saat içinde verir. Bu süre içinde kararın onaylanmaması halinde tedbir, Cumhuriyet savcısı tarafından derhal kaldırılır. (Ek cümle: 6/2/2014-6518/92 md.) Erişimin engellenmesi kararı, amacı gerçekleştirecek nitelikte görülürse belirli bir süreyle sınırlı olarak da verilebilir. Koruma tedbiri olarak verilen içeriğin çıkarılmasına ve/veya erişimin engellenmesine ilişkin karara 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu hükümlerine göre itiraz edilebilir. (3) Hâkim, mahkeme veya Cumhuriyet savcısı tarafından verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının birer örneği, gereği yapılmak üzere Kuruma gönderilir. (4) İçeriği birinci fıkrada belirtilen suçları oluşturan yayınlara ilişkin olarak (…)[21]  erişimin engellenmesi kararı re’sen Başkan tarafından verilir. (Değişik cümle:29/7/2020-7253/4 md.) Bu karar, ilgili içerik ve yer sağlayıcılar ile erişim sağlayıcısına bildirilerek gereğinin yerine getirilmesi istenir.[22][23][24][25] (5) İçeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının gereği, derhal ve en geç kararın bildirilmesi anından itibaren dört saat içinde yerine getirilir.[26] (6) Başkan tarafından verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının konusunu oluşturan yayını yapanların kimliklerinin belirlenmesi halinde, Başkan tarafından, Cumhuriyet başsavcılığına suç duyurusunda bulunulur. (7) Soruşturma sonucunda kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmesi halinde, içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı kendiliğinden hükümsüz kalır. Bu durumda Cumhuriyet savcısı, hükümsüz kalan içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararına konu internet adresini belirtmek suretiyle, kovuşturmaya yer olmadığı kararının bir örneğini Kuruma gönderir. (8) Kovuşturma evresinde beraat kararı verilmesi halinde, içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararı kendiliğinden hükümsüz kalır. Bu durumda mahkemece hükümsüz kalan içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararına konu internet adresini belirtmek suretiyle, beraat kararının bir örneği Kuruma gönderilir. (9) Konusu birinci fıkrada sayılan suçları oluşturan içeriğin yayından çıkarılması halinde; erişimin engellenmesi kararı, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı, kovuşturma evresinde mahkeme tarafından kaldırılır. (10) Koruma tedbiri olarak verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının gereğini yerine getirmeyen içerik, yer veya erişim sağlayıcılarının sorumluları, fiil daha ağır cezayı gerektiren başka bir suç oluşturmadığı takdirde, beş yüz günden üç bin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır.[27] (11) İdarî tedbir olarak verilen içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi kararının yerine getirilmemesi halinde, Başkan tarafından (…)[28] onbin Yeni Türk Lirasından yüzbin Yeni Türk Lirasına kadar idarî para cezası verilir. İdarî para cezasının verildiği andan itibaren yirmidört saat içinde erişim sağlayıcı tarafından kararın yerine getirilmemesi halinde (…)19 Kurum tarafından yetkilendirmenin iptaline karar verilebilir. (12) Bu Kanunda tanımlanan kabahatler dolayısıyla (…)19 Kurum tarafından verilen idarî para cezalarına ilişkin kararlara karşı, 6/1/1982 tarihli ve 2577 sayılı İdarî Yargılama Usulü Kanunu hükümlerine göre kanun yoluna başvurulabilir. (13) (Ek: 5/11/2008-5809/67 md.) İşlemlerin yürütülmesi için Kuruma gönderilen hakim ve mahkeme kararlarına 4/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu hükümlerine göre Kurum tarafından itiraz edilebilir. (14) (Ek: 12/7/2013-6495/47 md.) 14/3/2007 tarihli ve 5602 sayılı Şans Oyunları Hasılatından Alınan Vergi, Fon ve Payların Düzenlenmesi Hakkında Kanunun 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde tanımlanan kurum ve kuruluşlar, kendi görev alanına giren suçların internet ortamında işlendiğini tespit etmeleri hâlinde, bu yayınlarla ilgili olarak erişimin engellenmesi kararı alabilirler. Erişimin engellenmesi kararları uygulanmak üzere Kuruma gönderilir.[29] (15) (Ek: 26/2/2014-6527/17 md.) Bu maddeye göre soruşturma aşamasında verilen hâkim kararı ile 9 uncu ve 9/A maddesine göre verilen hâkim kararı birden fazla sulh ceza mahkemesi bulunan yerlerde Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu tarafından belirlenen sulh ceza mahkemeleri tarafından verilir. (16) (Ek: 10/9/2014-6552/127 md.; İptal: Anayasa Mahkemesinin 2/10/2014 tarihli ve E.: 2014/149, K.: 2014/151 sayılı Kararı ile.) (17) (Ek:17/10/2019-7188/36 md.) Bu maddenin ikinci, dördüncü ve ondördüncü fıkraları kapsamında verilen erişimin engellenmesi kararları, ihlalin gerçekleştiği yayın, kısım, bölüm ile ilgili olarak (URL vb. şeklinde) içeriğe erişimin engellenmesi yöntemiyle verilir. Ancak, teknik olarak ihlale ilişkin içeriğe erişimin engellenmesi yapılamadığı veya ilgili içeriğe erişimin engellenmesi yoluyla ihlalin önlenemediği durumlarda, internet sitesinin tümüne yönelik olarak erişimin engellenmesi kararı verilebilir. Gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde içeriğin çıkarılması ve/veya erişimin engellenmesi[30][31][32]

Dokuzuncu maddenin ifade ve basın özgürlüğü yönünden iptali

Dokuzuncu madde şeklen kanun olduğu ve erişilebilir bulunduğu için ayrıca tartışma konusu yapılmamıştır. İncelemede asıl olarak hükmün hukuki güvenlik ve belirlilik ölçütlerini karşılayıp karşılamadığı ele alınmıştır.

Dokuzuncu maddeye yöneltilen değerlendirmede, kuralın ifade ve basın özgürlüğünü ağır biçimde ihlal ettiği, keyfî uygulamayı önleyecek usul güvenceleri ile demokratik toplum düzeninin gereklerine uygun ve orantılı karar verilmesini sağlayacak güvenceleri taşımadığı belirtilmiş; madde Anayasanın 13, 26 ve 28. maddelerine aykırı görülerek iptal edilmiştir.

İptal edilen dokuzuncu maddedeki başvuru ve yerine getirme düzeni

İptal edilen 9. maddede, sulh ceza hâkimliğince kişilik hakkının ihlali iddiasıyla verilen içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararının ilgili içerik ve yer sağlayıcılar ile erişim sağlayıcıya bildirilmesi öngörülüyordu. Kararın gereği derhâl, en geç dört saat içinde bu sağlayıcılar tarafından yerine getirilecekti.

Hâkimin verdiği içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararına konu kişilik hakkı ihlaline ilişkin yayının başka internet adreslerinde de yayımlanması durumunda, ilgili kişi Birliğe başvurabilir. Başvuru hâlinde mevcut karar bu adresler için de uygulanır.

Sekizinci maddede korunan engelleme yöntemi ve görev düzeni

Kanunun 8. maddesinin on yedinci fıkrası, aynı maddenin ikinci, dördüncü ve on dördüncü fıkraları kapsamındaki erişimin engellenmesi kararlarının kural olarak ihlalin gerçekleştiği yayın, kısım veya bölüme yönelik ve URL gibi içeriğe erişimin engellenmesi yöntemiyle verilmesini öngörür. Teknik olarak ilgili içeriğe erişim engellenemiyor ya da bu yöntemle ihlal önlenemiyorsa internet sitesinin tamamına yönelik engelleme kararı verilebilir.

Kesinleşmiş mahkeme kararı olmaksızın idari suç tespitine dayalı nihai içerik çıkarma ve kararın yerine getirilmemesi hâlinde idari para cezası, masumiyet karinesine aykırılık gerekçesiyle 8. maddenin ilgili bölümlerinin iptali kapsamında anlatılır. Kanun metni ise idari tedbir kararının yerine getirilmemesi hâline yer verir; on yedinci fıkra da ikinci, dördüncü ve on dördüncü fıkralar bakımından kural olarak yayına yönelik engelleme yöntemini ayrıca düzenler. Bu anlatımlar tek bir sonuca bağlanmamıştır.

Sekizinci maddenin on beşinci fıkrasına göre soruşturma aşamasında bu madde uyarınca verilen hâkim kararı ile 9 ve 9/A maddelerine göre verilen hâkim kararları, birden fazla sulh ceza mahkemesi bulunan yerlerde Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu tarafından belirlenen sulh ceza mahkemelerince verilir. Dokuzuncu maddenin tamamının iptal edilmiş olması, bu fıkra metnindeki atfın ayrıca değiştirildiği anlamına gelmez.

Sekizinci maddeye eklenen fıkranın daha önceki iptali

Sekizinci maddeye 10/9/2014 tarihli ve 6552 sayılı Kanunla eklenen fıkra, kanun metninde Anayasa Mahkemesinin 2/10/2014 tarihli kararıyla iptal edilmiş olarak gösterilir.

5651 sayılı Kanun'un 9. maddesi iptal edildi mi?

Kanun metnindeki nota göre 9. madde, Anayasa Mahkemesinin 11/10/2023 tarihli kararıyla iptal edilmiştir.

İptal kararı hangi tarihte yürürlüğe girer?

Kanun metnindeki iptal notu 11/10/2023 tarihini gösterir; notta ayrı bir yürürlük günü yazılmaz.

İdari suç tespitine dayalı içerik çıkarma neden iptal edildi?

Kesinleşmiş mahkeme kararı olmaksızın idari suç tespitine dayalı nihai içerik çıkarma ve kararın uygulanmaması hâlinde idari para cezası, masumiyet karinesine aykırı görülerek 8. maddenin ilgili bölümlerinin iptali kapsamında anlatılır. Kanun metni ise idari tedbir kararının yerine getirilmemesi hâline yer verir ve bu kesitte iptal notu görünmez. Bu konuda tek sonuç esas alınmamıştır.

İptal edilen hükümde sağlayıcıya tanınan süre neydi?

İptal edilen 9. madde, bildirilen içeriğin çıkarılması veya erişimin engellenmesi kararının sağlayıcılarca derhâl ve en geç dört saat içinde yerine getirilmesini öngörüyordu. Bu hüküm de maddenin tamamına yönelik iptalin kapsamındadır.

Erişim engeli kural olarak sitenin tamamına mı uygulanır?

Hayır. Sekizinci maddenin on yedinci fıkrasına göre ilgili fıkralar kapsamındaki engelleme, kural olarak ihlale konu yayın, kısım veya bölüme URL gibi yöntemle uygulanır. Sitenin tamamına yönelik karar, ancak teknik engelleme yapılamadığında veya bu yöntemle ihlal önlenemediğinde verilebilir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu