Üçüncü Kişilerden Alınan Verilerle Pazarlama ve KVKK

by Avukat Erdal Ersoy
Üçüncü Kişilerden Alınan Verilerle Pazarlama ve KVKK

Üçüncü Kişilerden Alınan Verilerin İşlenme Esasları

Kişisel verilerin üçüncü kişilerden temin edilmiş olması, bu verilerin reklam ve pazarlama amacıyla serbestçe kullanılmasına dayanak oluşturmaz ve tek başına hukuki bir işleme sebebi teşkil etmez. Verilerin tanıtım ve pazarlama süreçlerinde kullanılabilmesi için 6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu'nun 5. maddesinde yer alan işleme şartlarından en az birinin somut olay nezdinde bulunması zorunludur. Kanun uyarınca kişisel veriler kural olarak ilgili kişinin açık rızası olmaksızın işlenemez.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 5Kaynağı aç
MADDE 5- (1) Kişisel veriler ilgili kişinin açık rızası olmaksızın işlenemez. (2) Aşağıdaki şartlardan birinin varlığı hâlinde, ilgili kişinin açık rızası aranmaksızın kişisel verilerinin işlenmesi mümkündür: a) Kanunlarda açıkça öngörülmesi. b) Fiili imkânsızlık nedeniyle rızasını açıklayamayacak durumda bulunan veya rızasına hukuki geçerlilik tanınmayan kişinin kendisinin ya da bir başkasının hayatı veya beden bütünlüğünün korunması için zorunlu olması. c) Bir sözleşmenin kurulması veya ifasıyla doğrudan doğruya ilgili olması kaydıyla, sözleşmenin taraflarına ait kişisel verilerin işlenmesinin gerekli olması. ç) Veri sorumlusunun hukuki yükümlülüğünü yerine getirebilmesi için zorunlu olması. d) İlgili kişinin kendisi tarafından alenileştirilmiş olması. e) Bir hakkın tesisi, kullanılması veya korunması için veri işlemenin zorunlu olması. f) İlgili kişinin temel hak ve özgürlüklerine zarar vermemek kaydıyla, veri sorumlusunun meşru menfaatleri için veri işlenmesinin zorunlu olması. Özel nitelikli kişisel verilerin işlenme şartları

6698 sayılı Kanun'un 5. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kanunlarda açıkça öngörülmesi, fiili imkânsızlık nedeniyle rızasını açıklayamayacak durumda bulunan kişinin hayatı veya beden bütünlüğünün korunması ya da bir sözleşmenin kurulması veya ifasıyla doğrudan doğruya ilgili olması kaydıyla taraflara ait kişisel verilerin işlenmesinin zorunlu olması durumunda açık rıza aranmaksızın veri işlenebilir. Bununla birlikte verinin ilgili kişinin kendisi tarafından alenileştirilmiş olması, bir hakkın tesisi, kullanılması veya korunması için veri işlemenin zorunlu bulunması ile ilgili kişinin temel hak ve özgürlüklerine zarar vermemek kaydıyla veri sorumlusunun meşru menfaatleri için işlemenin zorunlu olması hâllerinde de açık rıza olmaksızın verilerin işlenmesi mümkündür.

Doğrudan Elde Edilmeyen Verilerde Aydınlatma Yükümlülüğü

Kişisel verilerin doğrudan ilgili kişiden temin edilmediği durumlarda veri sorumluları, Aydınlatma Yükümlülüğünün Yerine Getirilmesinde Uyulacak Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ çerçevesinde ilgili kişiyi süresi içinde ve usulüne uygun şekilde bilgilendirmekle mükelleftir. Reklam ve pazarlama amacıyla iletişim kurulması hâlinde bu aydınlatma yükümlülüğü en geç ilk temas esnasında; kişisel verilerin bir başkasına aktarılması söz konusu olduğunda ise en geç ilk aktarım anında yerine getirilmelidir.

Açık Rıza Şartları ve Zımni Davranışların Durumu

Reklam ve pazarlama süreçlerinin açık rızaya dayanması gereken hâllerde bu rızanın belirli bir konuya ilişkin olması, bilgilendirmeye dayanması ve tamamen özgür iradeyle verilmesi şarttır. İlgili kişinin kampanya içeriğini dinlemeye devam etmesi, iletişimi sonlandırmaması ya da ret bildiriminde bulunmaması gibi zımni tutumlar tek başına hukuken geçerli bir açık rıza olarak değerlendirilmez.

Aydınlatma yükümlülüğünün yerine getirilmesi ile açık rızanın temin edilmesi hukuken birbirinden bağımsız süreçlerdir. Veri sorumlularının öncelikle aydınlatma yükümlülüğünü ifa etmesi, ardından açık rıza gerektiren veri işleme faaliyetleri için ayrıca ve bağımsız bir irade beyanı alması zorunludur.

Kanuni Yükümlülüklere Aykırılık ve Yaptırımlar

Reklam ve pazarlama faaliyetlerinde kanuni ve ikincil mevzuat yükümlülüklerine aykırı davranılması hâlinde 6698 sayılı Kanun'un 18. maddesi uyarınca idari yaptırımlar uygulanır. Kanun'un 10. maddesinde düzenlenen aydınlatma yükümlülüğünün ve 12. maddesinde öngörülen veri güvenliğine ilişkin tedbirlerin yerine getirilmemesi idari para cezası yaptırımına tabidir. Aydınlatma, veri güvenliği, Kurul kararları ve VERBİS kayıt yükümlülüklerine aykırılık hâlinde uygulanan yaptırımların muhatabı veri sorumlusu iken; bildirim yükümlülüğüne aykırılıkta veri sorumlusu veya veri işleyen gerçek kişiler ile özel hukuk tüzel kişileri sorumludur.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 18Kaynağı aç
MADDE 18- (1) Bu Kanunun; a) 10 uncu maddesinde öngörülen aydınlatma yükümlülüğünü yerine getirmeyenler hakkında 5.000 Türk lirasından 100.000 Türk lirasına kadar, b) 12 nci maddesinde öngörülen veri güvenliğine ilişkin yükümlülükleri yerine getirmeyenler hakkında 15.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, c) 15 inci maddesi uyarınca Kurul tarafından verilen kararları yerine getirmeyenler hakkında 25.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, ç) 16 ncı maddesinde öngörülen Veri Sorumluları Siciline kayıt ve bildirim yükümlülüğüne aykırı hareket edenler hakkında 20.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, d) (Ek:2/3/2024-7499/35 md.) 9 uncu maddenin beşinci fıkrasında öngörülen bildirim yükümlülüğünü yerine getirmeyenler hakkında 50.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, idari para cezası verilir. (2) (Değişik:2/3/2024-7499/35 md.) Birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerinde öngörülen idari para cezaları veri sorumlusu, (d) bendinde öngörülen idari para cezası veri sorumlusu veya veri işleyen gerçek kişiler ile özel hukuk tüzel kişileri hakkında uygulanır. (3) (Ek:2/3/2024-7499/35 md.) Kurulca verilen idari para cezalarına karşı, idare mahkemelerinde dava açılabilir. (4) Birinci fıkrada sayılan eylemlerin kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları bünyesinde işlenmesi hâlinde, Kurulun yapacağı bildirim üzerine, ilgili kamu kurum ve kuruluşunda görev yapan memurlar ve diğer kamu görevlileri ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarında görev yapanlar hakkında disiplin hükümlerine göre işlem yapılır ve sonucu Kurula bildirilir. ALTINCI BÖLÜM Kişisel Verileri Koruma Kurumu ve Teşkilat Kişisel Verileri Koruma Kurumu

Kişisel Verileri Koruma Kurulu tarafından verilen idari para cezalarına karşı idare mahkemelerinde dava açılabilmektedir. Kanunda kabahat olarak düzenlenen eylemlerin kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları bünyesinde gerçekleştirilmesi durumunda idari para cezası uygulanmaz; Kurulun bildirimi üzerine ilgili kamu görevlileri hakkında disiplin hükümlerine göre işlem yapılarak varılan sonuç Kurula bildirilir.

Üçüncü kişilerden alınan verilerle reklam yapılabilir mi?

Verilerin üçüncü kişilerden temin edilmiş olması tek başına işleme dayanağı oluşturmaz; 6698 sayılı Kanun'un 5. maddesindeki şartlardan en az birinin bulunması zorunludur.

Telefon görüşmesini kapatmamak reklam için açık rıza sayılır mı?

Görüşmeyi sonlandırmamak, bilgilendirmeyi dinlemek veya ret hakkını kullanmamak gibi zımni davranışlar tek başına geçerli bir açık rıza sayılmaz.

Pazarlama amaçlı ilk iletişimde aydınlatma ne zaman yapılmalıdır?

Aydınlatma yükümlülüğü en geç ilk iletişim kurulduğu anda, veriler aktarılacaksa en geç ilk aktarım anında yerine getirilmelidir.

Aydınlatma ve açık rıza aynı metin içinde birleştirilebilir mi?

Aydınlatma yükümlülüğü ile açık rıza birbirinden bağımsız süreçler olup öncelikle aydınlatma yapılmalı ve açık rıza ayrı bir irade beyanıyla alınmalıdır.

Kurulun idari para cezalarına karşı hangi mahkemeye başvurulur?

Kişisel Verileri Koruma Kurulu tarafından verilen idari para cezalarına karşı idare mahkemelerinde dava açılabilir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu