Rekabet Kurumu Yerinde İncelemesinde Teşebbüslerin Yükümlülükleri

by Avukat Erdal Ersoy
Rekabet Kurumu Yerinde İncelemesinde Teşebbüslerin Yükümlülükleri

Rekabet Kurulu, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun uyarınca teşebbüslerde yerinde inceleme yapma yetkisine sahiptir. Bu inceleme sırasında teşebbüsler; defter, fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veri ve belgelerini Kurul uzmanlarına sunmak, kopyalanmasına izin vermek ve belirli konularda yazılı ya da sözlü açıklama yapmakla kanun gereği yükümlüdür. İlgililer ayrıca istenen bilgi, belge, defter ve sair vasıtaların suretlerini vermek zorundadır.

4054 sayılı REKABETİN KORUNMASI HAKKINDA KANUN m. 15Kaynağı aç
Madde 15 – Kurul, bu Kanunun kendisine verdiği görevleri yerine getirirken gerekli gördüğü hallerde, teşebbüs ve teşebbüs birliklerinde incelemelerde bulunabilir. Bu amaçla teşebbüslerin veya teşebbüs birliklerinin: a) (Değişik:16/6/2020-7246/4 md.) Defterlerini, fiziki ve elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü verilerini ve belgelerini inceleyebilir, bunların kopyalarını ve fiziki örneklerini alabilir, b) Belirli konularda yazılı veya sözlü açıklama isteyebilir, c) Teşebbüslerin her türlü mal varlığına ilişkin mahallinde incelemeler yapabilir. İnceleme, Kurul emrinde çalışan uzmanlar tarafından yapılır. Uzmanlar incelemeye giderken yanlarında incelemenin konusunu, amacını ve yanlış bilgi verilmesi halinde idari para cezası uygulanacağını gösteren bir yetki belgesi bulundururlar. (Ek fıkra: 1/8/2003-4971/25 md.) İlgililer istenen bilgi, belge, defter ve sair vasıtaların suretlerini vermekle yükümlüdür. Yerinde incelemenin engellenmesi veya engellenme olasılığının bulunması durumunda sulh ceza hakimi kararı ile yerinde inceleme yapılır. ÜÇÜNCÜ BÖLÜM İdari Para Cezaları İdarî Para Cezası[3][4]

Yerinde İnceleme Yetkisinin Kapsamı

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi, Rekabet Kurulu'na geniş kapsamlı bir yerinde inceleme yetkisi tanımaktadır. Kurul uzmanları; teşebbüs ve teşebbüs birliklerinin defter ve belgelerini, fiziki ve elektronik ortamdaki kayıtları, bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veriyi inceleyebilir, bunların kopyasını ve fiziki örneğini alabilir. Bunun yanı sıra teşebbüslerin her türlü mal varlığına ilişkin mahallinde inceleme yapma ve belirli konularda yazılı ya da sözlü açıklama isteme yetkileri de bu kapsama girmektedir.

15. maddenin (a) bendindeki 'elektronik ortam ile bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veriler' ibaresi 7246 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikle madde metnine eklenmiştir; değişiklik kaydı mevzuat metninde yer almaktadır. Bu düzenlemeyle dijital ortamdaki veriler üzerindeki inceleme ve kopyalama yetkisi açıkça hüküm altına alınmıştır. İlgililer, istenen bilgi, belge, defter ve sair vasıtaların suretlerini vermekle yasal olarak yükümlüdür.

İnceleme Usulü ve Yetki Belgesi

Yerinde inceleme, Kurul emrinde çalışan uzmanlar tarafından yürütülür. 4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi uyarınca uzmanların yanında; incelemenin konusunu ve amacını açıklayan, ayrıca yanlış bilgi verilmesi hâlinde idari para cezası uygulanacağı uyarısını içeren bir yetki belgesi bulunmak zorundadır. Bu belge, teşebbüs açısından incelemenin yasal dayanağını gösteren usul güvencesidir.

Yerinde incelemenin engellenmesi veya engellenme olasılığının bulunması hâlinde inceleme, sulh ceza hâkiminin kararıyla gerçekleştirilir. Mahkeme kararıyla yürütülen inceleme, teşebbüsün engelleme veya zorlaştırma fiili nedeniyle maruz kalabileceği idari para cezasının uygulanmasını engellemez; 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesi bu iki yolun birbirinden bağımsız işlediğini açıkça hükme bağlamaktadır.

4054 sayılı REKABETİN KORUNMASI HAKKINDA KANUN m. 16Kaynağı aç
Madde 16 – (Değişik: 23/1/2008-5728/472 md.) Kurul, teşebbüs niteliğindeki gerçek ve tüzel kişiler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerine; a) Muafiyet ve menfi tespit başvuruları ile birleşme ve devralmalar için izin başvurularında yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi, b) İzne tabi birleşme ve devralmaların Kurul izni olmaksızın gerçekleştirilmesi, c) Kanunun 14 ve 15 inci maddelerinin uygulanmasında eksik, yanlış ya da yanıltıcı bilgi veya belge verilmesi ya da bilgi veya belgenin belirlenen süre içinde ya da hiç verilmemesi, d) Yerinde incelemenin engellenmesi ya da zorlaştırılması, hallerinden (a), (b) ve (c) bentlerinde belirtilenler için teşebbüsler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması mümkün olmazsa karar tarihine en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında, (d) bendinde belirtilenler için ise aynı şekilde saptanacak olan gayri safi gelirlerinin binde beşi oranında idarî para cezası verir. Ancak bu esasa göre belirlenecek ceza onbin Türk Lirasından az olamaz. Bu fıkranın (b) bendine göre idarî para cezası birleşme işlemlerinde tarafların herbirine, devralma işlemlerinde ise sadece devralana verilir. Yerinde incelemenin mahkeme kararı ile gerçekleştirilmesi, yerinde incelemenin engellenmesi ve zorlaştırılmasına ilişkin olarak bu Kanunda öngörülen idarî para cezasının uygulanmasını engellemez. Bu Kanunun 4, 6 ve 7 nci maddelerinde yasaklanmış davranışlarda bulunanlara, ceza verilecek teşebbüs ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin nihai karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması mümkün olmazsa nihai karar tarihine en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin yüzde onuna kadar idarî para cezası verilir. Teşebbüs veya teşebbüs birliklerine üçüncü fıkrada belirtilen idarî para cezaları verilmesi halinde, ihlalde belirleyici etkisi saptanan teşebbüs veya teşebbüs birliği yöneticilerine ya da çalışanlarına teşebbüs veya teşebbüs birliğine verilen cezanın yüzde beşine kadar idarî para cezası verilir. Kurul, üçüncü fıkraya göre idarî para cezasına karar verirken, 30/3/2005 tarihli ve 5326 sayılı Kabahatler Kanununun 17 nci maddesinin ikinci fıkrası bağlamında, ihlalin tekerrürü, süresi, teşebbüs veya teşebbüs birliklerinin piyasadaki gücü, ihlalin gerçekleşmesindeki belirleyici etkisi, verilen taahhütlere uyup uymaması, incelemeye yardımcı olup olmaması, gerçekleşen veya gerçekleşmesi muhtemel zararın ağırlığı gibi hususları dikkate alır. Kanuna aykırılığın ortaya çıkarılması amacıyla Kurumla aktif işbirliği yapan teşebbüs ya da teşebbüs birlikleri veya bunların yöneticileri ve çalışanlarına, işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması dikkate alınarak ve gerekçesi açık bir şekilde gösterilmek suretiyle üçüncü ve dördüncü fıkralarda belirtilen cezalar verilmeyebilir veya bu fıkralara göre verilecek cezalarda indirim yapılabilir. Bu maddeye göre verilecek idarî para cezalarının tespitinde dikkate alınan hususlar, işbirliği halinde para cezasından bağışıklık veya indirim şartları, işbirliğine ilişkin usul ve esaslar Kurulca çıkarılacak yönetmeliklerle belirlenir. Nispi İdarî Para Cezası[5]

İncelemenin Yürütülme Biçimi ve Teşebbüsün Tutumu

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi kapsamındaki yükümlülük, teşebbüsün yalnızca kendi uygun gördüğü belgeleri tercih ettiği zamanda ve biçimde sunmasından ibaret değildir. Kanun hükmü, Rekabet Kurumu tarafından uygun görülen tarihte teşebbüsün tüm ilgili birimlerinde ve ilgili görülen belgeler için gerekli incelemenin yapılmasına olanak tanınmasını gerektirmektedir.

Rekabet Kurulu bir kararında, inceleme sırasında ya da sonrasında sunulan teknik açıklamaların veya verilerin bütünlüğüne ilişkin güvencelerin, incelemenin fiilen zorlaştırılıp zorlaştırılmadığına dair hukuki değerlendirmeyi değiştiremeyeceğini ortaya koymuştur. Bu değerlendirme, söz konusu karara özgüdür ve tek başına genel bir uygulama kuralı olarak yorumlanamaz.

Engelleme ve Zorlaştırma Hâlinde Uygulanan Yaptırımlar

4054 sayılı Kanun'un 16. maddesi, yerinde incelemenin engellenmesi veya zorlaştırılması fiiline özel bir idari para cezası öngörmektedir. 17. madde uyarınca bu fiile ilişkin idari para cezası, fiilin gerçekleştiği günü takip eden günden itibaren verilebilir.

Yaptırım yalnızca teşebbüs düzeyinde kalmayabilir. 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin dördüncü fıkrası, maddenin üçüncü fıkrasında belirtilen idari para cezalarının teşebbüse verilmesi hâlinde, ihlalde belirleyici etkisi saptanan teşebbüs yöneticileri ya da çalışanlarına teşebbüse verilen cezanın yüzde beşine kadar ayrıca idari para cezası verileceğini düzenlemektedir. Bu hüküm, üçüncü fıkradaki cezanın verilmesi koşuluna bağlıdır; üçüncü fıkra ise 4054 sayılı Kanun'un 4., 6. ve 7. maddelerinde yasaklanan davranışlara ilişkin cezaları kapsamaktadır.

Ceza Miktarının Belirlenmesinde Dikkate Alınan Ölçütler

Kurul, 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin beşinci fıkrası kapsamında, maddenin üçüncü fıkrasında belirtilen idari para cezasını belirlerken birden fazla ölçütü bir arada değerlendirir. Kanun metninde sayılan bu ölçütler arasında ihlalin tekerrürü ve süresi, teşebbüsün piyasadaki gücü, ihlaldeki belirleyici etkisi, daha önce verilen taahhütlere uyulup uyulmadığı, incelemeye yardımcı olunup olunmadığı ve gerçekleşen ya da gerçekleşmesi muhtemel zararın ağırlığı yer almaktadır.

Aktif İşbirliğinin Cezaya Etkisi

4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin altıncı fıkrası, kanuna aykırılığın ortaya çıkarılmasına yönelik aktif işbirliği yapan teşebbüs, teşebbüs birliği ya da bunların yönetici ve çalışanlarına belirli koşullarda ceza verilmemesi ya da cezada indirim yapılması olanağını tanımaktadır. Kanun bu hükmü, işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması dikkate alınarak ve gerekçesi açıkça gösterilmek suretiyle kullanılabilecek bir takdir yetkisi olarak düzenlemiştir. Öte yandan bu indirim ve muafiyet olanağı, maddenin yalnızca üçüncü ve dördüncü fıkralarında belirtilen cezalar bakımından geçerlidir; yerinde incelemeyi engelleme veya zorlaştırma fiiline özgü ceza bu kapsam dışında kalmaktadır.

İşbirliğine ilişkin usul ve esasların Kurul yönetmeliğiyle düzenleneceği kanun metninden anlaşılmaktadır.

Rekabet Kurumu yerinde incelemede hangi belge ve verileri inceleyebilir?

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesi kapsamında Kurul uzmanları; teşebbüslerin defterlerini, fiziki ortamdaki belgelerini, elektronik ortam ve bilişim sistemlerinde tutulan her türlü veriyi inceleyebilir, kopyalarını ve fiziki örneklerini alabilir. Ayrıca teşebbüsün mal varlığına ilişkin mahallinde inceleme yapabilir ve belirli konularda yazılı ya da sözlü açıklama isteyebilir.

Teşebbüs kendi seçtiği belgeleri sunmakla yükümlülüğü yerine getirmiş sayılır mı?

4054 sayılı Kanun'un 15. maddesindeki yükümlülük, teşebbüsün uygun gördüğü belgeleri istediği zamanda sunmasından ibaret değildir. Kanun hükmü, Rekabet Kurumu tarafından uygun görülen tarihte teşebbüsün tüm ilgili birimlerinde ve ilgili görülen belgeler için gerekli incelemenin yapılmasına olanak tanınmasını gerektirmektedir. Bu koşulu karşılamayan tutum, engelleme veya zorlaştırma olarak değerlendirilebilir.

İnceleme sulh ceza hâkimi kararıyla yapılırsa engelleme cezası uygulanmaz mı?

Uygulanmaz sonucuna varılamaz. 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesi, yerinde incelemenin mahkeme kararıyla gerçekleştirilmesinin, engelleme veya zorlaştırma fiili nedeniyle öngörülen idari para cezasının uygulanmasını engellemeyeceğini açıkça hükme bağlamaktadır. Mahkeme kararıyla inceleme yapılmış olması, daha önce gerçekleşen engelleme fiilinin yaptırımsız kalacağı anlamına gelmez.

Yönetici veya çalışanlar da bireysel olarak cezalandırılabilir mi?

4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin dördüncü fıkrası, maddenin üçüncü fıkrasında belirtilen cezaların teşebbüse verilmesi hâlinde, ihlalde belirleyici etkisi saptanan teşebbüs yöneticileri ya da çalışanlarına teşebbüse verilen cezanın yüzde beşine kadar ayrıca idari para cezası verileceğini düzenlemektedir. Bu yaptırım, üçüncü fıkranın kapsamındaki cezanın verilmesine bağlıdır; üçüncü fıkra ise 4054 sayılı Kanun'un 4., 6. ve 7. maddelerinde yasaklanan davranışlara ilişkindir.

Günlük para cezası ne zaman işlemeye başlar?

4054 sayılı Kanun'un 17. maddesi uyarınca yerinde incelemenin engellenmesi ya da zorlaştırılması fiiline ilişkin idari para cezası, fiilin gerçekleştiği günü takip eden günden itibaren verilebilir.

Kurum ile işbirliği yapmak her tür cezada indirime yol açar mı?

Hayır. 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin altıncı fıkrasındaki indirim ve muafiyet olanağı, maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarında belirtilen cezalarla sınırlıdır. Yerinde incelemeyi engelleme veya zorlaştırma fiiline özgü ceza bu kapsamın dışında kalmaktadır. Üçüncü ve dördüncü fıkra kapsamındaki cezalar bakımından ise işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması Kurul tarafından gerekçeli biçimde değerlendirilir; bu otomatik bir hak değil, Kurul'un takdir yetkisi kapsamındadır.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu