İzinsiz Eser Kullanımında Bedel, Tazminat ve Durdurma

by Avukat Erdal Ersoy
İzinsiz Eser Kullanımında Bedel, Tazminat ve Durdurma

5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu’na uygun yazılı izin alınmadan bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı işleyen, çoğaltan, çoğaltılmış nüshalarını yayan, temsil eden ya da işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten kişilere karşı izni alınmayan hak sahipleri bedel isteyebilir. Bu bedel, sözleşme yapılmış olsaydı istenebilecek miktarın veya Kanun hükümlerine göre belirlenecek rayiç bedelin en çok üç kat fazlasıdır.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. 68Kaynağı aç
Madde 68 – (Değişik: 23/1/2008-5728/137 md.) Eseri, icrayı, fonogramı veya yapımları hak sahiplerinden bu Kanuna uygun yazılı izni almadan, işleyen, çoğaltan, çoğaltılmış nüshaları yayan, temsil eden veya hertürlü işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma iletenlerden, izni alınmamış hak sahipleri sözleşme yapılmış olması halinde isteyebileceği bedelin veya bu Kanun hükümleri uyarınca tespit edilecek rayiç bedelin en çok üç kat fazlasını isteyebilir. İzinsiz çoğaltılan kopyalar satışa çıkarılmamışsa hak sahibi çoğaltılmış kopyaların, çoğaltmaya yarayan film, kalıp ve benzeri araçların imhasını veya üretim maliyet fiyatını geçmeyecek uygun bir bedel karşılığında kendisine verilmesini ya da sözleşme olması durumunda isteyebileceği miktarın üç kat fazlasını talep edebilir. Bu husus, izinsiz çoğaltanın hukuki sorumluluğunu ortadan kaldırmaz. İzinsiz çoğaltılan kopyalar satışa çıkarılmışsa hak sahibi, tecavüz edenin elinde bulunan nüshalar hakkında ikinci fıkradaki şıklardan birini kullanabilir. İkinci ve üçüncü fıkraların eser sahibinden başka hak sahiplerince uygulanabilmesi için eser sahibinin bu Kanunun 52 nci maddesine uygun yazılı çoğaltma izni aranır. Hak sahiplerinden biri, ikinci ve üçüncü fıkralar uyarınca talepte bulunduklarında Ceza Muhakemesi Kanununun el koymaya ilişkin hükümleri delil elde etmek amacı dışında uygulanmaz. Bedel talebinde bulunan kişi, tecavüz edene karşı onunla bir sözleşme yapmış olması halinde haiz olabileceği bütün hak ve yetkileri ileri sürebilir. II – Tecavüzün men'i davası:

Mali haklara ilişkin sözleşmenin şekli

5846 sayılı Kanun’un 52. maddesi, mali haklara dair sözleşme ve tasarrufların yazılı olmasını şart koşar. Aynı hüküm, bu işlemlerin konusu olan hakların ayrı ayrı gösterilmesini de arar. Düzenleme mali haklara ilişkin sözleşme ve tasarruflarla sınırlıdır; hakların hangi ayrıntıyla gösterileceğini veya belirli bir kullanım türüne özgü ek şartı ayrıca belirtmez.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. 52Kaynağı aç
Madde 52 – Mali haklara dair sözleşme ve tasarrufların yazılı olması ve konuları olan hakların ayrı ayrı gösterilmesi şarttır. V – Tekeffül: 1. Hakkın mevcut olmaması:

İzinsiz kullanımda istenebilecek bedel

Kanunun 68. maddesi, yazılı izin alınmadan eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı işleyen, çoğaltan, çoğaltılmış nüshaları yayan, temsil eden veya her türlü işaret, ses ya da görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten kişileri kapsar. İzni alınmamış hak sahipleri, sözleşme olsaydı istenebilecek bedelin veya Kanun hükümleri uyarınca tespit edilecek rayiç bedelin en çok üç kat fazlasını isteyebilir.

İzinsiz çoğaltılan kopyalar satışa çıkarılmamışsa hak sahibinin önünde üç seçenek bulunur. Çoğaltılmış kopyalar ile çoğaltmaya yarayan film, kalıp ve benzeri araçların imhasını isteyebilir. Bunların üretim maliyet fiyatını geçmeyecek uygun bir bedel karşılığında kendisine verilmesini de isteyebilir. Sözleşme varsa, isteyebileceği miktarın üç kat fazlasını talep edebilir. Bu seçeneklerden birinin kullanılması, izinsiz çoğaltanın hukuki sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.

Kopyalar satışa çıkarılmışsa imkân daha sınırlıdır. Hak sahibi, tecavüz edenin elinde bulunan nüshalar bakımından, satışa çıkarılmamış kopyalar için öngörülen seçeneklerden birini kullanabilir. Seçenekler bu nüshalarla sınırlıdır.

68. maddenin ikinci ve üçüncü fıkralarındaki yetkiler eser sahibinden başka hak sahiplerince kullanılacaksa, eser sahibinin 52. maddeye uygun yazılı çoğaltma izninin bulunması aranır.

Manevi zarar, mali hak tazminatı ve elde edilen kâr

70. madde, manevi hakları haleldar edilen kişiye uğradığı manevi zarar karşılığında manevi tazminat davası açma imkânı tanır. Mahkeme, para biçimindeki bu tazminatın yerine veya ona ek olarak başka bir manevi giderim biçimine de karar verebilir.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. 70Kaynağı aç
Madde 70 – (Değişik birinci fıkra: 7/6/1995 – 4110/22 md.) Manevi hakları haleldar edilen kişi, uğradığı manevi zarara karşılık manevi tazminat ödenmesi için dava açabilir. Mahkeme, bu para yerine veya bunlara ek olarak başka bir manevi tazminat şekline de hükmedebilir. Mali hakları haleldar edilen kimse, tecavüz edenin kusuru varsa haksız fiillere mütaallik hükümler dairesinde tazminat talep edebilir. Birinci ve ikinci fıkralardaki hallerde, tecavüze uğrayan kimse tazminattan başka temin edilen karın kendisine verilmesini de istiyebilir. Bu halde 68 inci madde uyarınca talep edilen bedel indirilir. B) Ceza davaları: I – Suçlar: 1. Manevi, mali veya bağlantılı haklara tecavüz[28]

Mali hakları haleldar edilen kimse, tecavüz edenin kusuru bulunuyorsa haksız fiillere ilişkin hükümler çerçevesinde tazminat isteyebilir. Kusur şartı bu tazminat talebine bağlıdır.

Manevi veya mali hakka yönelik tecavüzde zarar gören, tazminattan başka temin edilen kârın kendisine verilmesini de isteyebilir. Bu talep ileri sürülürse 68. madde uyarınca istenen bedel indirilir. Hüküm, verilen kârı ayrıca tanımlamaz.

İktibasın sayılı hâlleri

35. madde iktibası genel bir serbestlik olarak düzenlemez. Alenileşmiş bir eserin bazı cümle ve fıkralarının müstakil bir ilim ve edebiyat eserine alınması caizdir. Yayımlanmış bir bestenin en çok tema, motif, pasaj ve fikir niteliğindeki parçalarının müstakil bir musiki eserine alınması da caizdir.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. 35Kaynağı aç
Madde 35 – Bir eserden aşağıdaki hallerde iktibas yapılması caizdir: 1. Alenileşmiş bir eserin bazı cümle ve fıkralarının müstakil bir ilim ve edebiyat eserine alınması; 2. Yayımlanmış bir bestenin en çok tema, motif, pasaj ve fikir nevinden parçalarının müstakil bir musiki eserine alınması; 3. Alenileşmiş güzel sanat eserlerinin ve yayımlanmış diğer eserlerin, maksadın haklı göstereceği bir nispet dahilinde ve münderacatını aydınlatmak maksadiyle bir ilim eserine konulması; 4. Alenileşmiş güzel sanat eserlerinin ilmi konferans veya derslerde, konuyu aydınlatmak için projeksiyon ve buna benzer vasıtalarla gösterilmesi. İktibasın belli olacak şekilde yapılması lazımdır. İlim eserlerinde, iktibas hususunda kullanılan eserin ve eser sahibinin adından başka bu kısmın alındığı yer belirtilir. 6. Gazete münderecatı:

Alenileşmiş güzel sanat eserleri ile yayımlanmış diğer eserler, amacın haklı göstereceği oranda ve içeriği aydınlatmak amacıyla bir ilim eserine konulabilir. Ayrıca alenileşmiş güzel sanat eserleri, konuyu aydınlatmak için bilimsel konferans veya derslerde projeksiyon ve benzeri araçlarla gösterilebilir.

İktibas belli olacak biçimde yapılmalıdır. İlim eserlerinde, kullanılan eserin ve eser sahibinin adının yanında alıntının alındığı yer de belirtilir.

Hak bilgilerinin korunması ve iletimde durdurma sırası

Ek 4. madde, eser nüshasında veya eserin topluma sunulması sırasında görülen hak sahipliği, kullanım süresi ve şartlarına ilişkin bilgileri ve bunları temsil eden sayı ya da kodları korur. Bu bilgiler yetkisiz biçimde kaldırılamaz veya değiştirilemez. Bilgileri bozulan eserlerin asılları veya kopyaları dağıtılamaz, dağıtılmak üzere ithal edilemez, yayımlanamaz veya topluma iletilemez. Koruma fonogramlar ve bunlardaki icralar için de geçerlidir.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. Ek Madde 4Kaynağı aç
Ek Madde 4 – (Ek: 21/2/2001 – 4630/37 md.) Eser ve eser sahibi ile eser üzerindeki haklardan herhangi birinin sahibi veya eserin kullanımına ilişkin süreler ve şartlar ile ilgili olarak eser nüshaları üzerinde bulunan veya eserin topluma sunulması sırasında görülen bilgiler ve bu bilgileri temsil eden sayılar veya kodlar yetkisiz olarak ortadan kaldırılamaz ve değiştirilemez. Bilgileri ve bilgileri temsil eden sayıları ve kodları yetkisiz olarak değiştirilen veya ortadan kaldırılan eserlerin asılları veya kopyaları dağıtılamaz, dağıtılmak üzere ithal edilemez, yayınlanamaz veya topluma iletilemez. Yukarıdaki fıkra hükümleri fonogramlar ve fonogramlarda tespit edilmiş icralar bakımından da uygulanır. (Değişik üçüncü fıkra: 3/3/2004-5101/25 md.) Dijital iletim de dahil olmak üzere işaret, ses ve/veya görüntü nakline yarayan araçlarla servis ve bilgi içerik sağlayıcılar tarafından eser sahipleri ile bağlantılı hak sahiplerinin bu Kanunda tanınmış haklarının ihlâli halinde, hak sahiplerinin başvuruları üzerine ihlâle konu eserler içerikten çıkarılır. Bunun için hakları haleldar olan gerçek veya tüzel kişi öncelikle bilgi içerik sağlayıcısına başvurarak üç gün içinde ihlâlin durdurulmasını ister. İhlâlin devamı halinde bu defa, Cumhuriyet savcısına yapılan başvuru üzerine, üç gün içinde servis sağlayıcıdan ihlâle devam eden bilgi içerik sağlayıcısına verilen hizmetin durdurulması istenir. İhlâlin durdurulması halinde bilgi içerik sağlayıcısına yeniden servis sağlanır. Servis sağlayıcılar, bilgi içerik sağlayıcılarının isimlerini gösterir listeyi her ayın ilk iş günü Bakanlığa bildirir. Servis sağlayıcılar ile bilgi içerik sağlayıcıları, Bakanlıkça istendiği takdirde her türlü bilgi ve belgeyi vermekle yükümlüdür. Bu maddede belirtilen hususların uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Bakanlık tarafından çıkarılacak bir yönetmelikle belirlenir. (Mülga dördüncü fıkra: 23/1/2008-5728/578 md.)

Dijital iletim dâhil olmak üzere işaret, ses veya görüntü naklinde Kanundaki hakların ihlali iddiasında başvuru sırası bellidir. Hakları haleldar olan gerçek veya tüzel kişi önce bilgi içerik sağlayıcısından üç gün içinde ihlalin durdurulmasını ister. İhlal sürerse Cumhuriyet savcısına başvuru üzerine üç gün içinde servis sağlayıcıdan, ihlale devam eden bilgi içerik sağlayıcısına verilen hizmetin durdurulması istenir. Usulün ayrıntıları Bakanlık yönetmeliğine bırakılmıştır.

Yer sağlayıcının yükümlülük sınırı

5651 sayılı Kanun’un 5. maddesine göre yer sağlayıcı, yer sağladığı içeriği kontrol etmek veya hukuka aykırı bir faaliyet bulunup bulunmadığını araştırmakla yükümlü değildir. Buna karşılık, yer sağladığı hukuka aykırı içerikten aynı Kanunun 8 ve 9. maddelerine göre haberdar edilmesi hâlinde bu içeriği yayından çıkarmakla yükümlüdür.

5651 sayılı İNTERNET ORTAMINDA YAPILAN YAYINLARIN DÜZENLENMESİ VE BU YAYINLAR YOLUYLA İŞLENEN SUÇLARLA MÜCADELE EDİLMESİ HAKKINDA KANUN m. 5Kaynağı aç
MADDE 5- (1) Yer sağlayıcı, yer sağladığı içeriği kontrol etmek veya hukuka aykırı bir faaliyetin söz konusu olup olmadığını araştırmakla yükümlü değildir. (2) (Değişik: 6/2/2014-6518/88 md.) Yer sağlayıcı, yer sağladığı hukuka aykırı içeriği bu Kanunun 8 inci ve 9 uncu maddelerine göre haberdar edilmesi hâlinde yayından çıkarmakla yükümlüdür. (3) (Ek: 6/2/2014-6518/88 md.) Yer sağlayıcı, yer sağladığı hizmetlere ilişkin trafik bilgilerini bir yıldan az ve iki yıldan fazla olmamak üzere yönetmelikte belirlenecek süre kadar saklamakla ve bu bilgilerin doğruluğunu, bütünlüğünü ve gizliliğini sağlamakla yükümlüdür. (4) (Ek: 6/2/2014-6518/88 md.) Yer sağlayıcılar, yönetmelikle belirlenecek usul ve esaslar çerçevesinde yaptıkları işin niteliğine göre sınıflandırılabilir ve hak ve yükümlülükleri itibarıyla farklılaştırılabilirler. (5) (Ek: 6/2/2014-6518/88 md.) (İptal: Anayasa Mahkemesinin 8/12/2015 tarihli ve E.: 2014/87, K.: 2015/112 sayılı Kararı ile.) (6) (Ek: 6/2/2014-6518/88 md.) Yer sağlayıcılık bildiriminde bulunmayan veya bu Kanundaki yükümlülüklerini yerine getirmeyen yer sağlayıcı hakkında Başkan tarafından yüz bin Türk lirasından bir milyon Türk lirasına kadar idari para cezası verilir.[5] Erişim sağlayıcının yükümlülükleri

Yer sağlayıcı, yer sağladığı hizmetlere ilişkin trafik bilgilerini bir yıldan az ve iki yıldan fazla olmayacak şekilde yönetmelikte belirlenecek süre boyunca saklar. Bu bilgilerin doğruluğunu, bütünlüğünü ve gizliliğini sağlamakla da yükümlüdür.

Ceza hükümleri ve indirim imkânı

71. madde, Ek 4. maddenin birinci fıkrasındaki fiilleri yetkisiz işleyenleri ve Kanunda tanınmış hakları ihlal etmeye devam eden bilgi içerik sağlayıcıları kapsar. Fiil daha ağır cezayı gerektiren bir suç oluşturmuyorsa üç aydan iki yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.

5846 sayılı FİKİR VE SANAT ESERLERİ KANUNU m. 71Kaynağı aç
Madde 71 – (Değişik: 23/1/2008-5728/138 md.) Bu Kanunda koruma altına alınan fikir ve sanat eserleriyle ilgili manevi, mali veya bağlantılı hakları ihlal ederek: 1. Bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı hak sahibi kişilerin yazılı izni olmaksızın işleyen, temsil eden, çoğaltan, değiştiren, dağıtan, her türlü işaret, ses veya görüntü nakline yarayan araçlarla umuma ileten, yayımlayan ya da hukuka aykırı olarak işlenen veya çoğaltılan eserleri satışa arz eden, satan, kiralamak veya ödünç vermek suretiyle ya da sair şekilde yayan, ticarî amaçla satın alan, ithal veya ihraç eden, kişisel kullanım amacı dışında elinde bulunduran ya da depolayan kişi hakkında bir yıldan beş yıla kadar hapis veya adlî para cezasına hükmolunur. 2. Başkasına ait esere, kendi eseri olarak ad koyan kişi altı aydan iki yıla kadar hapis veya adlî para cezasıyla cezalandırılır. Bu fiilin dağıtmak veya yayımlamak suretiyle işlenmesi hâlinde, hapis cezasının üst sınırı beş yıl olup, adlî para cezasına hükmolunamaz. 3. Bir eserden kaynak göstermeksizin iktibasta bulunan kişi altı aydan iki yıla kadar hapis veya adlî para cezasıyla cezalandırılır. 4. Hak sahibi kişilerin izni olmaksızın, alenileşmemiş bir eserin muhtevası hakkında kamuya açıklamada bulunan kişi, altı aya kadar hapis cezası ile cezalandırılır. 5. Bir eserle ilgili olarak yetersiz, yanlış veya aldatıcı mahiyette kaynak gösteren kişi, altı aya kadar hapis cezası ile cezalandırılır. 6. Bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı, tanınmış bir başkasının adını kullanarak çoğaltan, dağıtan, yayan veya yayımlayan kişi, üç aydan bir yıla kadar hapis veya adlî para cezasıyla cezalandırılır. Bu Kanunun ek 4 üncü maddesinin birinci fıkrasında bahsi geçen fiilleri yetkisiz olarak işleyenler ile bu Kanunda tanınmış hakları ihlâl etmeye devam eden bilgi içerik sağlayıcılar hakkında, fiilleri daha ağır cezayı gerektiren bir suç oluşturmadığı takdirde, üç aydan iki yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Hukuka aykırı olarak üretilmiş, işlenmiş, çoğaltılmış, dağıtılmış veya yayımlanmış bir eseri, icrayı, fonogramı veya yapımı satışa arz eden, satan veya satın alan kişi, kovuşturma evresinden önce bunları kimden temin ettiğini bildirerek yakalanmalarını sağladığı takdirde, hakkında verilecek cezadan indirim yapılabileceği gibi ceza vermekten de vazgeçilebilir. 2. Teknolojik önlemleri etkisiz kılma:

Aynı maddede, kişisel kullanım amacı dışında elinde bulunduran veya depolayan kişi hakkında bir yıldan beş yıla kadar hapis veya adli para cezası öngörülmüştür. Bu sonuç, Ek 4. maddenin birinci fıkrasındaki fiiller için düzenlenen üç aydan iki yıla kadar hapis cezasından ayrıdır.

Hukuka aykırı olarak üretilmiş, işlenmiş, çoğaltılmış, dağıtılmış veya yayımlanmış eseri, icrayı, fonogramı ya da yapımı satışa arz eden, satan veya satın alan kişi bakımından ayrı bir imkân vardır. Kovuşturmadan önce bunları kimden temin ettiğini bildirir ve yakalanmalarını sağlarsa, hakkında verilecek cezadan indirim yapılabileceği gibi ceza vermekten de vazgeçilebilir. Bu sonuç zorunlu değildir.

Sık sorulan sorular

İzinsiz umuma iletimde hangi bedel istenebilir?

İzni alınmayan hak sahibi, sözleşme olsaydı istenebilecek bedelin veya Kanuna göre belirlenecek rayiç bedelin en çok üç kat fazlasını isteyebilir. Bu imkân yazılı izinsiz işleme, çoğaltma, nüshaları yayma, temsil ve umuma iletim fiillerini kapsar.

Satışa çıkarılan izinsiz kopyalar için ne istenebilir?

Hak sahibi, tecavüz edenin elinde bulunan nüshalar bakımından satışa çıkarılmamış kopyalar için öngörülen seçeneklerden birini kullanabilir. Seçenekler bu nüshalarla sınırlıdır.

Mali hak tazminatı için kusur şart mıdır?

Evet. Mali hakları haleldar edilen kimse, tecavüz edenin kusuru varsa haksız fiil hükümleri çerçevesinde tazminat isteyebilir. Manevi hakları haleldar edilen kişi ise uğradığı manevi zarar için manevi tazminat davası açabilir.

Elde edilen kâr istenirse 68. maddedeki bedel ne olur?

Zarar gören, tazminat yanında temin edilen kârın verilmesini de isteyebilir. Bu durumda 68. madde uyarınca talep edilen bedel indirilir.

Yayımlanmış besteden parça almak her durumda serbest midir?

Hayır. İlgili hâl, yayımlanmış besteden en çok tema, motif, pasaj ve fikir niteliğindeki parçaların müstakil bir musiki eserine alınmasıdır. İktibasın belli olacak biçimde yapılması gerekir.

Dijital iletimde ihlalin durdurulması için ilk başvuru kime yapılır?

Hak sahibi önce bilgi içerik sağlayıcısından üç gün içinde ihlalin durdurulmasını ister. İhlal sürerse Cumhuriyet savcısına başvuru üzerine üç gün içinde servis sağlayıcıdan ilgili hizmetin durdurulması istenir.

Yer sağlayıcı içeriği kendiliğinden araştırmak zorunda mıdır?

Hayır. 5651 sayılı Kanun’un 5. maddesine göre yer sağlayıcı, yer sağladığı içeriği kontrol etmek veya hukuka aykırı faaliyet bulunup bulunmadığını araştırmakla yükümlü değildir. Aynı Kanunun 8 ve 9. maddelerine göre haberdar edilmesi hâlinde hukuka aykırı içeriği yayından çıkarmakla yükümlüdür.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu