Yasal koşulları taşımasına rağmen işverenin işyerinde çocuk bakım yurdu açma zorunluluğunu yerine getirmemesi durumunda işçinin iş sözleşmesini haklı nedenle fesih hakkı bulunmaktadır. 4857 sayılı İş Kanunu m. 24/II-f uyarınca çalışma şartlarının uygulanmaması hali, sözleşmesi belirli ya da belirsiz süreli olsun işçiye bildirim süresini beklemeksizin derhal ve haklı fesih yetkisi vermektedir.
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, E. 2015/5175, K. 2016/19971Kaynağı aç
4857 sayılı İŞ KANUNU m. 24Kaynağı aç
Kreş ve Emzirme Odası Açma Yükümlülüğünün Yasal Şartları
Gebe veya Emziren Kadınların Çalıştırılma Şartlarıyla Emzirme Odaları ve Çocuk Bakım Yurtlarına Dair Yönetmelik hükümleri uyarınca, yaş ve medeni hallerine bakılmaksızın 100 ile 150 arasında kadın çalışanı bulunan işyerlerinde, çalışma yerlerinden ayrı ve işyerine en çok 250 metre uzaklıkta emzirme odası kurulması zorunludur. Yaşları ve medeni halleri ne olursa olsun 150'den çok kadın çalışanın istihdam edildiği işyerlerinde ise 0-6 yaş grubu çocukların bırakılması, bakımı ve emziren çalışanların çocuklarını emzirmeleri için çalışma yerlerinden ayrı ve işyerine yakın bir yurdun kurulması mecburidir. Kurulan yurdun işyerine 250 metreden daha uzak olması halinde işverence taşıt sağlanması yasal bir yükümlülüktür.
18728 sayılı GEBE VEYA EMZİREN KADINLARIN ÇALIŞTIRILMA ŞARTLARIYLA EMZİRME ODALARI VE ÇOCUK BAKIM YURTLARINA DAİR YÖNETMELİK m. 13Kaynağı aç
Gebe veya Emziren Kadınların Çalıştırılma Şartlarıyla Emzirme Odaları ve Çocuk Bakım Yurtlarına Dair Yönetmelik m. 14 uyarınca emzirme odalarına 0-1 yaşındaki çocuklar, çocuk bakım yurtlarına ise ilköğretime kayıt yaşını doldurmamış çocuklar kabul edilir. Yurtlarda 0-24 aylık, 25-48 aylık ve 49 aylık ve üzeri yaştaki çocukların birbirinden ayrı bulundurulması zorunludur. İşverenlerin emzirme odası ve kreş açma yükümlülüğü altındaki bu hizmeti çalışanlarına ücretsiz olarak sunması gerekmekte olup işçiden bu hizmet karşılığında herhangi bir ücret talep edilemez.
18728 sayılı GEBE VEYA EMZİREN KADINLARIN ÇALIŞTIRILMA ŞARTLARIYLA EMZİRME ODALARI VE ÇOCUK BAKIM YURTLARINA DAİR YÖNETMELİK m. 14Kaynağı aç
Çalışan Sayısının Hesabı ve İşverenin İfa Yolları
Oda ve yurt açma yükümlülüğünün belirlenmesinde, işverenin belediye ve mücavir alan sınırları içinde bulunan tüm işyerlerindeki kadın çalışanların toplam sayısı dikkate alınır. Bu sayısal eşiğin hesabına yalnızca kadın çalışanlar değil, erkek çalışanlar arasından çocuğu bulunup annesi vefat etmiş veya velayeti babaya verilmiş olanlar da dahil edilir.
İşverenler oda ve yurt kurma yükümlülüklerini ortaklaşa yerine getirebilecekleri gibi, kamu kurumlarınca yetkilendirilmiş yurtlarla anlaşma yaparak da ifa edebilirler. Bununla birlikte işverenin kreş hizmeti sunmak yerine çalışanlara kreş yardımı adı altında nakdi ödeme yapması, mevzuattan doğan kreş temin etme yükümlülüğünü hukuken ortadan kaldırmamaktadır.
Haklı Fesih İncelemesinde Yargıtay Ölçütleri
Kreş veya emzirme odası bulunmadığı iddiasına dayalı fesih davalarında mahkemenin, davayı aydınlatma görevi kapsamında fesih tarihi itibarıyla işyerinde çalışan kadın işçi sayısını belirlemesi gerekir. Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2015/17148 Esas ve 2017/18828 Karar sayılı ilamında; emzirme odası zorunluluğunun 100-150 kadın çalışan, kreş zorunluluğunun ise 150'den çok kadın çalışan bulunması haline özgü olduğu, fiilen çalışan kadın işçi sayısı aydınlatılmadan ve yönetmelik hükümleriyle değerlendirme yapılmadan eksik incelemeyle feshin haklı kabul edilmesinin hatalı olduğu belirtilmiştir.
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, E. 2015/17148, K. 2017/18828Kaynağı aç
Kıdem tazminatı alacağına uygulanacak faizin başlangıç tarihi, iş sözleşmesinin feshedildiği tarihtir. Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2015/17148 Esas ve 2017/18828 Karar sayılı ilamında, kıdem tazminatı talebi yönünden faiz başlangıcı olarak işçinin ücretsiz izne ayrıldığı tarihin değil, iş sözleşmesinin fesih tarihinin kabul edilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.
Yargıtay 9. Hukuk Dairesi'nin 2015/5175 Esas ve 2016/19971 Karar sayılı ilamında, yönetmelik uyarınca kreş açma zorunluluğunu yerine getirmeyen işveren karşısında işçinin iş sözleşmesini haklı nedenle fesih hakkının bulunduğu kabul edilmiştir. Bununla birlikte somut olayda kreş açılmaması halinde fesih yapacağını bildiren işçi, izin bitiminde işe gelerek çalışma isteğini göstermiş ve işverence işe başlatılmamıştır. Yargıtay, işçinin sözleşmeyi feshetme iradesinden dönerek çalışma iradesi göstermesi üzerine çalışmasına izin verilmemesi sebebiyle sözleşmenin işverence feshedildiğini kabul etmiş ve haklı fesih kanıtlanamadığından kıdem ile ihbar tazminatına hükmedilmesi gerektiğini kararlaştırmıştır.
Fesih Bildirimi ve Dava Şartı Arabuluculuk
Kreş açma yükümlülüğünün ihlali sebebiyle sözleşmenin feshedilmesi ve bildirim yapılması bakımından mevzuatta zorunlu bir şekil şartı öngörülmemiştir. Ancak fesih gerekçesinin ve iradesinin sonradan tereddütsüz ispatlanabilmesi açısından bildirimin yazılı yapılması ispat kolaylığı sağlar.
7036 sayılı İş Mahkemeleri Kanunu m. 3/1 uyarınca kanuna, bireysel veya toplu iş sözleşmesine dayanan işçi alacağı ve tazminatı talebiyle açılan davalarda arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır. Arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması halinde herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddine karar verilir. Arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslının veya onaylı örneğinin dava dilekçesine eklenmesi zorunludur. Arabuluculuk bürosuna başvurulmasından son tutanağın düzenlendiği tarihe kadar geçen sürede ise zamanaşımı durur ve hak düşürücü süre işlemez.
7036 sayılı İŞ MAHKEMELERİ KANUNU m. 3Kaynağı aç
İşyerinde çocuk bakım yurdu açılması için kaç çalışan gerekir?
İşverenin belediye ve mücavir alan sınırları içindeki tüm işyerlerinde toplam 150'den çok kadın çalışanın bulunması halinde yurt kurulması zorunludur.
Kreş açma sayısının hesabında erkek çalışanlar dikkate alınır mı?
Çocuğunun annesi vefat etmiş veya velayeti babaya verilmiş olan erkek çalışanlar, emzirme odası veya yurt kurulması için aranan kadın çalışan sayısının hesabına dahil edilir.
Kreş hizmeti yerine nakit ödeme yapılması yasal yükümlülüğü kaldırır mı?
İşverenin kreş hizmeti sunmak yerine çalışanlara kreş yardımı adı altında nakdi ödeme yapması, kreş sağlama yükümlülüğünü hukuken ortadan kaldırmaz.
İşyerinde kreş bulunmaması haklı fesih sebebi midir?
Yönetmelik uyarınca kreş açma zorunluluğunu yerine getirmeyen işveren karşısında işçinin iş sözleşmesini haklı nedenle fesih hakkı bulunmaktadır; 4857 sayılı İş Kanunu m. 24/II-f uyarınca çalışma şartlarının uygulanmaması halinde işçi bildirim süresini beklemeksizin sözleşmeyi derhal feshedebilir.
Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.
Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

