Hukukta DNA Testi: Ceza ve Hukuk Davalarında Usul

by Avukat Erdal Ersoy
Hukukta DNA Testi: Ceza ve Hukuk Davalarında Usul

Türk hukukunda DNA testi, yargılama amacıyla yürütüldüğünde iki farklı kanun çerçevesine girer: ceza davalarında Ceza Muhakemesi Kanunu (CMK), soybağına ilişkin hukuk davalarında ise Türk Medeni Kanunu (TMK) ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK). Her iki alanda da inceleme bilirkişi aracılığıyla yürütülür; kimin karar vermeye yetkili olduğu, örneklerin nasıl alınacağı ve sonuçların nasıl korunacağı kanunda ayrıntılı biçimde düzenlenmiştir. Mahkeme dışında kişilerin kendi girişimiyle yaptırdığı testler ise ayrı kurallara tabidir.

5271 sayılı CEZA MUHAKEMESİ KANUNU m. 78Kaynağı aç
Madde 78 – (1) 75 ve 76 ncı maddelerde öngörülen işlemlerle elde edilen örnekler üzerinde, soybağının veya elde edilen bulgunun şüpheli veya sanığa ya da mağdura ait olup olmadığının tespiti için zorunlu olması hâlinde moleküler genetik incelemeler yapılabilir. Alınan örnekler üzerinde bu amaçlar dışında tespitler yapılmasına yönelik incelemeler yasaktır. (2) Birinci fıkra uyarınca yapılabilen incelemeler, bulunan ve kime ait olduğu belli olmayan beden parçaları üzerinde de yapılabilir. Birinci fıkranın ikinci cümlesi, bu hâlde de uygulanır. Hâkimin kararı ve inceleme yapılması
6100 sayılı HUKUK MUHAKEMELERİ KANUNU m. 292Kaynağı aç
MADDE 292- (1) Uyuşmazlığın çözümü bakımından zorunlu ve bilimsel verilere uygun olmak, ayrıca sağlık yönünden bir tehlike oluşturmamak şartıyla, herkes, soybağının tespiti amacıyla vücudundan kan veya doku alınmasına katlanmak zorundadır. Haklı bir sebep olmaksızın bu zorunluluğa uyulmaması hâlinde, hâkim incelemenin zor kullanılarak yapılmasına karar verir. (2) Üçüncü kişi tanıklıktan çekinme hakkı bulunduğunu ileri sürerek bu yükümlülükten kaçınamaz. YEDİNCİ BÖLÜM Uzman Görüşü Uzman görüşü

Ceza Yargılamasında DNA Testi

CMK m. 78 uyarınca moleküler genetik inceleme; CMK m. 75 ve 76 kapsamında elde edilen örnekler üzerinde yapılabilir. İncelemenin yapılabilmesi için soybağının veya elde edilen bulgunun şüpheli, sanık ya da mağdura ait olup olmadığının tespitinin zorunlu olması şartı aranır. Kanun bu zorunluluk sınırını açıkça belirlemiş ve belirlenen amaçlar dışında başka tespitler yapılmasına yönelik incelemeleri yasaklamıştır. Aynı yasak, kime ait olduğu bilinmeyen beden parçaları üzerinde yapılan incelemelerde de uygulanır.

CMK m. 75/1 gereğince şüpheli veya sanık üzerinde iç beden muayenesi yapılabilmesine ya da vücuttan kan, tükürük, saç, tırnak gibi biyolojik örnekler alınabilmesine Cumhuriyet savcısı veya mağdurun istemi üzerine ya da re'sen hâkim veya mahkeme karar verir. Gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı da bu kararı verebilir; ancak savcının kararı yirmi dört saat içinde hâkim veya mahkemenin onayına sunulmak zorundadır. Hâkim veya mahkeme yirmi dört saat içinde kararını verir; onaylanmayan kararlar hükümsüz kalır ve bu yolla elde edilen deliller kullanılamaz. CMK m. 75/2 uyarınca iç beden muayenesi veya kan ya da benzeri biyolojik örnek alınabilmesi için ayrıca müdahalenin kişinin sağlığına zarar verme tehlikesi bulunmaması da gerekmektedir. Örnek alma ve iç beden muayenesi işleminin bir tabip veya sağlık mesleği mensubu tarafından yapılması zorunludur.

5271 sayılı CEZA MUHAKEMESİ KANUNU m. 75Kaynağı aç
Madde 75 – (Değişik: 25/5/2005 – 5353/2 md.) (1) Bir suça ilişkin delil elde etmek için şüpheli veya sanık üzerinde iç beden muayenesi yapılabilmesine ya da vücuttan kan veya benzeri biyolojik örneklerle saç, tükürük, tırnak gibi örnekler alınabilmesine; Cumhuriyet savcısı veya mağdurun istemiyle ya da re'sen hâkim veya mahkeme, gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı tarafından karar verilebilir. Cumhuriyet savcısının kararı, yirmidört saat içinde hâkim veya mahkemenin onayına sunulur. Hâkim veya mahkeme, yirmidört saat içinde kararını verir. Onaylanmayan kararlar hükümsüz kalır ve elde edilen deliller kullanılamaz. (2) İç beden muayenesi yapılabilmesi veya vücuttan kan veya benzeri biyolojik örnekler alınabilmesi için müdahalenin, kişinin sağlığına zarar verme tehlikesinin bulunmaması gerekir. (3) İç beden muayenesi veya vücuttan kan veya benzeri biyolojik örnekler alınması, ancak tabip veya sağlık mesleği mensubu diğer bir kişi tarafından yapılabilir. (4) Cinsel organlar veya anüs bölgesinde yapılan muayene de iç beden muayenesi sayılır. (5) Üst sınırı iki yıldan daha az hapis cezasını gerektiren suçlarda, kişi üzerinde iç beden muayenesi yapılamaz; kişiden kan veya benzeri biyolojik örneklerle saç, tükürük, tırnak gibi örnekler alınamaz. (6) Bu madde gereğince alınacak hâkim veya mahkeme kararlarına itiraz edilebilir. (7) Özel kanunlardaki alkol muayenesine ve kan örneği alınmasına ilişkin hükümler saklıdır. Diğer kişilerin beden muayenesi ve vücuttan örnek alınması[8]
Yargıtay 23. Ceza Dairesi, E. 2015/20329, K. 2015/7193Kaynağı aç
23. Ceza Dairesi         2015/20329 E.  ,  2015/7193 K. "İçtihat Metni" Tebliğname No : KYB – 2015/310798 08/11/2014 tarihinde meydana gelen mala zarar verme olayının failinin tespiti amacıyla olay yerinden alınan ve A.. Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünde bulunan DNA örnekleri ile şüpheli M.. Y..’dan alınacak DNA örneklerinin karşılaştırmasının yapılmasına yönelik talebin reddine dair Banaz Sulh Ceza Hakimliğinin 23/06/2015 tarihli ve 2015/119 değişik iş sayılı kararma yönelik itirazın keza reddine ilişkin Uşak Sulh Ceza Hakimliği'nin 29/06/2015 tarihli ve 2015/1488 değişik iş sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 04/09/2015 gün ve 18187/58558 sayılı Kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 07/10/2015 gün ve 2015/310798 sayılı yazısıyla dairemize gönderilmekle okundu. Kanun yararına bozma isteminde; Dosya kapsamına göre, Sulh Ceza Mahkemesince, şüphelinin bir kere kan örneğinin alındığı ancak uygun şartlarda korunmadığından tekrar kan örneğinin alınmasının talep edildiği, suçun mala zarar verme suçu olduğu, Ağır Cezalık bir suç olmadığı, kan örneklerinin saklanmasında yetkililerinin ihmalinin bulunduğu, yeni bir delil yokken ve suçun nevi de dikkate alınarak şüpheliden yeniden kan alınmasının kişinin temel hak ve özgürlüklerini ihlal edeceğinden bahisle talebin reddine karar verilmiş ise de; 5271 sayılı Kanun'un "şüpheli veya sanığın beden muayenesi ve vücudundan örnek alınması" başlıklı 75. maddesinin 1. fıkrasındaki "Bir suça ilişkin delil elde etmek için şüpheli veya sanık üzerinde iç beden muayenesi yapılabilmesine ya da vücuttan kan veya benzeri biyolojik örneklerle saç, tükürük, tırnak gibi örnekler alınabilmesine; Cumhuriyet savcısı veya mağdurun istemiyle ya da re'sen hâkim veya mahkeme, gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı tarafından karar verilebilir. Cumhuriyet savcısının karan, yirmidört saat içinde hâkim veya mahkemenin onayına sunulur. Hâkim veya mahkeme, yirmidört saat içinde kararını verir. Onaylanmayan kararlar hükümsüz kalır ve elde edilen deliller kullanılamaz.", 75. maddesinin 5. fıkrasındaki "üst sınırın iki yıldan daha az hapis cezasını gerektiren suçlarda, kişi üzerinde iç beden muayenesi yapılamaz; kişiden kan veya benzeri biyolojik örneklerle saç, tükürük, tırnak gibi örnekler alınamaz." Aynı Kanun'un "moleküler genetik incelemeler" başlıklı 78. maddesindeki "(1) 75 ve 76 ncı maddelerde öngörülen işlemlerle elde edilen örnekler üzerinde, soybağının veya elde edilen bulgunun şüpheli veya sanığa ya da mağdura ait olup olmadığının tespiti için zorunlu olması halinde moleküler genetik incelemeler yapılabilir. Alınan örnekler üzerinde bu amaçlar dışında tespitler yapılmasına yönelik incelemeler yasaktır. " Aynı Kanun'un "hâkimin kararı ve inceleme yapılması" başlıklı 79. maddesinin 1. fıkrasındaki "78 inci madde uyarınca moleküler genetik incelemeler yapılmasına sadece hâkim karar verebilir. Kararda inceleme ile görevlendirilen bilirkişi de gösterilir." şeklindeki hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, adlî bir soruşturmada failin kimliğinin tespitinin yapılmasının Cumhuriyet Başsavcılığınca yerine getirilmesinin zorunlu bulunduğu, şüphelinin üzerine atılı eylemin üst sınırının iki yıldan daha az hapis cezasını gerektiren suç olmayıp, şüphelinin kan örneğinin alınabileceği cihetle, itirazın kabulü yerine, yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Banaz Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından mala zarar verme suçunun şüphelisi olan M.. Y..'dan alınan DNA örnekleri ile olay yerinden alınan DNA örneklerinin mahkeme kararıyla karşılaştırılmasına karar verilmesi üzerine yapılan inceleme sonucunda, söz konusu kan örneklerinin şüpheli M.. Y..'ya ait olmadığının tespit edilmiş olması, 03/12/2014 tarihli uzmanlık raporunda olay yerinden elde edilen kan örneklerinin şüphelinin yakın çevresine ait olduğuna dair herhangi bir veri bulunmadığı gibi şüpheli M.. Y..'dan tekrar kan örneği alınması için yeni bir delilin de dosya içerisinde olmaması, şüphelinin yakınları hakkında başlatılmış bir soruşturmanın bulunmaması nedeniyle, Uşak Sulh Ceza Hakimliği'nin 23/06/2015 tarihli ve 2015/119 değişik iş sayılı kararına yönelik Adalet Bakanlığı'nın kanun yararına bozma istemine dayalı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nca düzenlenen ihbarname içeriği yerinde görülmediğinden, kanun yararına bozma isteminin REDDİNE, 25/11/2015 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.

Moleküler genetik inceleme yapılmasına karar verme yetkisi CMK m. 79/1 uyarınca yalnızca hâkime aittir; kararda incelemeyi yapacak bilirkişinin de açıkça gösterilmesi zorunludur. Kararla görevlendirilen bilirkişinin soruşturma veya kovuşturmayı yürüten makamdan teşkilat yapısı itibarıyla bağımsız ayrı bir birime mensup olması gerekir; bilirkişi ayrıca yasak incelemelerin yapılmasını ve yetkisiz üçüncü kişilerin bilgi edinmesini önlemek için gerekli teknik ve teşkilat tedbirlerini almakla yükümlüdür. CMK m. 79/2 uyarınca incelenecek bulgular bilirkişiye ilgilinin adı, soyadı, adresi ve doğum tarihi bildirilmeksizin teslim edilir; bu yolla genetik inceleme sonuçlarının gizliliği korunur.

5271 sayılı CEZA MUHAKEMESİ KANUNU m. 79Kaynağı aç
Madde 79 – (1) 78 inci madde uyarınca moleküler genetik incelemeler yapılmasına sadece hâkim karar verebilir. Kararda inceleme ile görevlendirilen bilirkişi de gösterilir. (2) Yapılacak incelemeler için resmen atanan veya bilirkişilikle yükümlü olan ya da soruşturma veya kovuşturmayı yürüten makama mensup olmayan veya bu makamın soruşturma veya kovuşturmayı yürüten dairesinden teşkilât yapısı itibarıyla ve objektif olarak ayrı bir birimine mensup olan görevliler, bilirkişi olarak görevlendirilebilirler. Bu kişiler, teknik ve teşkilât bakımından uygun tedbirlerle yasak moleküler genetik incelemelerin yapılmasını ve yetkisiz üçüncü kişilerin bilgi edinmesini önlemekle yükümlüdürler. İncelenecek bulgu, bilirkişiye ilgilinin adı ve soyadı, adresi, doğum tarihi bildirilmeksizin verilir. Genetik inceleme sonuçlarının gizliliği

DNA Testi Yapılamayacak Haller: Suç Türüne Göre Sınır

Ceza muhakemesinde her suç tipi DNA incelemesine zemin oluşturmaz. CMK m. 75/5, üst sınırı iki yıldan daha az hapis cezasını gerektiren suçlarda iç beden muayenesi yapılmasını ve vücuttan biyolojik örnek alınmasını açıkça yasaklamaktadır. Bu sınır hem saç, tükürük, tırnak gibi örnekleri hem de kan ve benzeri biyolojik materyali kapsamaktadır.

DNA Sonuçlarının Gizliliği ve İmhası

CMK m. 80/1 uyarınca m. 75, 76 ve 78 kapsamında alınan örnekler üzerinde yapılan inceleme sonuçları kişisel veri niteliği taşır. Bu sonuçlar başka bir amaçla kullanılamaz; dosya içeriğini öğrenme yetkisine sahip kişiler tarafından dahi üçüncü kişilere verilemez. DNA analiz sonuçlarının hukuka aykırı biçimde kullanılması TCK m. 135'te düzenlenen kişisel verilerin kaydedilmesi suçunun yasal unsurlarını oluşturabilir.

5271 sayılı CEZA MUHAKEMESİ KANUNU m. 80Kaynağı aç
Madde 80 – (Değişik: 25/5/2005 – 5353/4 md.) (1) 75, 76 ve 78 inci madde hükümlerine göre alınan örnekler üzerinde yapılan inceleme sonuçları, kişisel veri niteliğinde olup, başka bir amaçla kullanılamaz; dosya içeriğini öğrenme yetkisine sahip bulunan kişiler tarafından bir başkasına verilemez. (2) Bu bilgiler, kovuşturmaya yer olmadığı kararına itiraz süresinin dolması, itirazın reddi, beraat veya ceza verilmesine yer olmadığı kararı verilip kesinleşmesi hâllerinde Cumhuriyet savcısının huzurunda derhâl yok edilir ve bu husus dosyasında muhafaza edilmek üzere tutanağa geçirilir.[9] Fizik kimliğin tespiti

CMK m. 80/2 gereğince elde edilen bilgiler belirli hukuki sonuçların gerçekleşmesi üzerine derhal imha edilir. Kovuşturmaya yer olmadığına dair karara itiraz süresinin dolması, itirazın reddi, beraat kararı veya ceza verilmesine yer olmadığına dair kararın kesinleşmesi bu imhayı tetikleyen hâllerdir. İmha işlemi Cumhuriyet savcısının huzurunda yapılır ve tutanağa geçirilir.

Hukuk Davalarında DNA Testi: Soybağı ve HMK m. 292

Soybağına ilişkin hukuk davalarında HMK m. 292/1, uyuşmazlığın çözümü için zorunlu olması, bilimsel verilere uygun bulunması ve sağlık yönünden tehlike oluşturmaması koşullarının birlikte gerçekleşmesi hâlinde herkesi vücudundan kan veya doku alınmasına katlanmakla yükümlü kılmaktadır. Haklı bir sebep olmaksızın bu yükümlülüğe uyulmaması durumunda hâkim, incelemenin zor kullanılarak yapılmasına karar verir.

Üçüncü kişinin tanıklıktan çekinme hakkına sahip olması, soybağı tespiti amacıyla kan veya doku verme yükümlülüğünden muafiyet sağlamaz; HMK m. 292/2 bu konuyu açıkça düzenlemektedir. Soybağına ilişkin davalarda TMK m. 284/1 uyarınca hâkim maddi olguları re'sen araştırır ve kanıtları serbestçe takdir eder. Davalının hâkimin öngördüğü araştırma ve incelemeye rıza göstermemesi hâlinde ise hâkim, duruma ve koşullara göre bu incelemeden beklenen sonucun davalı aleyhine gerçekleşmiş sayılmasına hükmedebilir; kanun bu konuda hâkime takdir yetkisi tanımaktadır, aleyhine sonuç doğması zorunlu değildir.

4721 sayılı TÜRK MEDENİ KANUNU m. 284Kaynağı aç
Madde 284- Soybağına ilişkin davalarda, aşağıdaki kurallar saklı kalmak kaydıyla Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu uygulanır: 1. Hâkim maddî olguları re'sen araştırır ve kanıtları serbestçe takdir eder. 2. Taraflar ve üçüncü kişiler, soybağının belirlenmesinde zorunlu olan ve sağlıkları yönünden tehlike yaratmayan araştırma ve incelemelere rıza göstermekle yükümlüdürler. Davalı, hâkimin öngördüğü araştırma ve incelemeye rıza göstermezse, hâkim, durum ve koşullara göre bundan beklenen sonucu, onun aleyhine doğmuş sayabilir. İKİNCİ AYIRIM KOCANIN BABALIĞI A. Babalık karinesi

Mahkeme Kararı Olmaksızın Yapılan DNA Testleri

Kişilerin kendi isteğiyle yaptıracağı DNA testi, Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsat verilmiş özel moleküler genetik laboratuvarlarda yapılabilmektedir. Bu testlerin yapılabilmesi için test uygulanacak kişinin rızası zorunludur; test yapılacak kişinin on sekiz yaşından küçük olması durumunda anne veya babasının yazılı izni de aranmaktadır.

CMK m. 75 Kararlarına İtiraz

CMK m. 75/6 uyarınca bu madde kapsamında hâkim veya mahkeme tarafından verilen kararlara itiraz edilebilir.

DNA testi için kim karar verebilir?

Ceza yargılamasında moleküler genetik inceleme yapılmasına yalnızca hâkim karar verebilir; bu kural CMK m. 79/1'den kaynaklanmakta olup savcının gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde kullandığı yetki örnek alma kararını kapsar, moleküler genetik inceleme kararını değil. Örnek almak için ise gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde Cumhuriyet savcısı da karar verebilir; ancak bu kararın yirmi dört saat içinde hâkim onayına sunulması zorunludur, onaylanmayan kararlar hükümsüz kalır. Hukuk davalarında soybağı tespiti amacıyla örnek alma kararını yargılamayı yürüten hâkim verir.

DNA testi sonuçları başka davalarda kullanılabilir mi?

Hayır. CMK m. 80/1 gereğince inceleme sonuçları kişisel veri niteliği taşır ve yalnızca alındıkları amaç için kullanılabilir. Dosya içeriğine erişim yetkisi olan kişiler dahi bu sonuçları başkasına veremez. Belirli hukuki sonuçların kesinleşmesinin ardından bilgiler Cumhuriyet savcısı huzurunda imha edilir.

Soybağı davasında DNA testini reddedersem ne olur?

Hukuk davalarında soybağı tespiti için kan veya doku verme yükümlülüğüne haklı bir neden olmaksızın uyulmaması hâlinde hâkim, HMK m. 292/1 uyarınca incelemenin zor kullanılarak yapılmasına karar verir. Ayrıca TMK m. 284/2 uyarınca hâkim, öngörülen incelemeye rıza gösterilmemesinden beklenen sonucun davalı aleyhine doğmuş sayılmasına hükmedebilir; bu sonuç zorunlu olmayıp hâkimin takdirine bırakılmıştır.

Hangi suçlarda DNA testi yapılamaz?

CMK m. 75/5 uyarınca üst sınırı iki yıldan daha az hapis cezasını gerektiren suçlarda kişi üzerinde iç beden muayenesi yapılamaz; kan, tükürük, saç, tırnak gibi biyolojik örnekler de alınamaz. Bu sınırın altında kalan suçlarda DNA testi için gerekli örnek alma işlemi hukuken mümkün değildir.

DNA testinde kimlik bilgilerim bilirkişiye verilir mi?

CMK m. 79/2 uyarınca incelenecek bulgular bilirkişiye ilgilinin adı, soyadı, adresi ve doğum tarihi bildirilmeksizin teslim edilir. Kanun bu düzenlemeyi genetik inceleme sonuçlarının gizliliğini sağlamaya yönelik bir usul güvencesi olarak öngörmüştür.

Özel DNA testi yaptırmak isteyen kişiler ne yapmalı?

Mahkeme kararı olmaksızın bireysel amaçla yaptırılacak DNA testleri Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsatlandırılmış özel moleküler genetik laboratuvarlarda yapılabilmektedir. Test yapılacak kişinin rızası zorunlu olup kişi on sekiz yaşından küçükse anne veya babasından yazılı izin alınması gerekmektedir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu