Veri İhlali Durumunda Şirketlerin Hukuki Sorumluluğu

by Avukat Erdal Ersoy
Veri İhlali Durumunda Şirketlerin Hukuki Sorumluluğu

Veri İhlali Nedir ve Şirket Sorumluluğunu Hangi Durumlar Tetikler

Bir şirkette kişisel verilerin kanuni olmayan yollarla başkaları tarafından elde edilmesi, 6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu'nun m.12/5 hükmü kapsamında veri ihlali sayılır ve veri sorumlusu konumundaki şirket için bildirim ile sorumluluk yükümlülüklerini başlatır. İhlalin kaynağı yalnızca dış siber saldırı değildir; insan hatası, yanlış e-posta gönderimi, zayıf şifre kullanımı, eski çalışan hesaplarının kapatılmaması, bulut sistemlerinin yanlış yapılandırılması, yedeklerin şifresiz tutulması, tedarikçi hatası veya şirket içi kötüye kullanım da ihlale yol açabilir.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 12Kaynağı aç
MADDE 12- (1) Veri sorumlusu; a) Kişisel verilerin hukuka aykırı olarak işlenmesini önlemek, b) Kişisel verilere hukuka aykırı olarak erişilmesini önlemek, c) Kişisel verilerin muhafazasını sağlamak, amacıyla uygun güvenlik düzeyini temin etmeye yönelik gerekli her türlü teknik ve idari tedbirleri almak zorundadır. (2) Veri sorumlusu, kişisel verilerin kendi adına başka bir gerçek veya tüzel kişi tarafından işlenmesi hâlinde, birinci fıkrada belirtilen tedbirlerin alınması hususunda bu kişilerle birlikte müştereken sorumludur. (3) Veri sorumlusu, kendi kurum veya kuruluşunda, bu Kanun hükümlerinin uygulanmasını sağlamak amacıyla gerekli denetimleri yapmak veya yaptırmak zorundadır. (4) Veri sorumluları ile veri işleyen kişiler, öğrendikleri kişisel verileri bu Kanun hükümlerine aykırı olarak başkasına açıklayamaz ve işleme amacı dışında kullanamazlar. Bu yükümlülük görevden ayrılmalarından sonra da devam eder. (5) İşlenen kişisel verilerin kanuni olmayan yollarla başkaları tarafından elde edilmesi hâlinde, veri sorumlusu bu durumu en kısa sürede ilgilisine ve Kurula bildirir. Kurul, gerekmesi hâlinde bu durumu, kendi internet sitesinde ya da uygun göreceği başka bir yöntemle ilan edebilir. DÖRDÜNCÜ BÖLÜM Başvuru, Şikâyet ve Veri Sorumluları Sicili Veri sorumlusuna başvuru

KVKK m.12/1 uyarınca veri sorumlusu; kişisel verilerin hukuka aykırı işlenmesini önlemek, hukuka aykırı erişilmesini önlemek ve muhafazasını sağlamak amacıyla uygun güvenlik düzeyini temin etmeye yönelik gerekli her türlü teknik ve idari tedbirleri almak zorundadır. Bu yükümlülüğün yerine getirilmemiş olması hâlinde ihlal doğrudan bir saldırgan ya da kötü niyetli çalışan tarafından gerçekleştirilmiş olsa bile şirketin hukuki sorumluluğu gündeme gelebilir.

Veri Sorumlusunun Temel Güvenlik ve Denetim Yükümlülükleri

KVKK m.12/1, veri sorumlusuna kişisel verilerin hukuka aykırı işlenmesini ve hukuka aykırı erişilmesini önlemek ile verilerin muhafazasını sağlamak amacıyla gerekli her türlü teknik ve idari tedbirleri alma yükümlülüğü getirmektedir. KVKK m.12/3 uyarınca veri sorumlusu, kendi kurum veya kuruluşunda Kanun hükümlerinin uygulanmasını sağlamak amacıyla gerekli denetimleri yapmak veya yaptırmak zorundadır. Bu iç denetim yükümlülüğü, veri güvenliğinin kurumsal düzeyde izlenmesini doğrudan bir yasal zorunluluk olarak düzenlemektedir.

Veri Sorumlusu ve Veri İşleyenin Müşterek Sorumluluğu

Kişisel veriler veri sorumlusu adına başka bir gerçek veya tüzel kişi tarafından işleniyorsa, KVKK m.12/2 veri sorumlusunu birinci fıkrada belirtilen güvenlik tedbirlerinin alınması hususunda bu kişilerle birlikte müştereken sorumlu tutmaktadır. Kanun lafzı bu sorumluluğu güvenlik tedbirlerinin alınması yükümlülüğüne bağlamakta olup her somut durumda yükümlülüğün kapsamı ve yerine getirilip getirilmediği ayrıca değerlendirilmelidir.

Tedarikçi veya veri işleyen nezdinde gerçekleşen ihlaller de KVKK m.12/2 kapsamında değerlendirilebilir; veri sorumlusunun m.12/3 kapsamında gerekli denetimi yapıp yapmadığı da göz önünde bulundurulur.

Veri İhlali Bildirim Yükümlülüğü

KVKK m.12/5 uyarınca işlenen kişisel verilerin kanuni olmayan yollarla başkaları tarafından elde edilmesi hâlinde veri sorumlusu bu durumu en kısa sürede hem ilgili kişiye hem de Kişisel Verileri Koruma Kurulu'na bildirmek zorundadır. Kurul, gerekli gördüğü hâlde bu durumu kendi internet sitesinde ya da uygun gördüğü başka bir yöntemle ilan edebilir. Kanun metninde bildirim süresi 'en kısa sürede' ifadesiyle belirlenmiş olup gün sayısına dayalı kesin süre Kurul'un ilgili düzenlemelerine bırakılmıştır.

Kişisel Verileri Koruma Kurulu'nun 24.01.2019 tarih ve 2019/10 sayılı kararında 72 saatlik bildirim süresi öngörülmekte; bu sürede bildirim yapılamaması hâlinde gecikmenin nedenlerinin de Kurula açıklanması gerektiği belirtilmektedir. Ayrıca ilk bildirim anında tüm bilgilerin sağlanması mümkün değilse bilgilerin aşamalı olarak sunulabileceği de aynı kararda yer almaktadır.

Kişisel Verileri Koruma Kurulu'nun 18.09.2019 tarih ve 2019/271 sayılı kararında ilgili kişiye yapılacak bildirimde asgari olarak şu unsurların yer alması gerektiği belirtilmektedir: ihlalin gerçekleştiği zaman, etkilenen kişisel veri kategorileri, ihlalin olası sonuçları, olumsuz etkilerin azaltılması için alınan ya da alınması önerilen tedbirler ve ilgili kişilerin bilgi alabileceği iletişim kanalları.

KVKK Kapsamındaki İdari Yaptırımlar

Veri ihlali yaşayan şirketler KVKK m.18 kapsamında idari para cezası riskiyle karşılaşabilir. KVKK m.18/1'in farklı bentleri ayrı yükümlülük ihlallerini kapsamaktadır: m.18/1-(a) aydınlatma yükümlülüğünü, m.18/1-(b) m.12'deki veri güvenliğine ilişkin yükümlülükleri ve m.18/1-(ç) VERBİS yükümlülüklerini yerine getirmeyenler hakkında idari para cezasını düzenlemektedir. KVKK m.18/2 uyarınca bu ceza veri sorumlusu gerçek kişiler ile özel hukuk tüzel kişileri hakkında uygulanmakta olup ceza bandı kanun metninde belirlenmiş olmakla birlikte yeniden değerleme mekanizması nedeniyle güncel tutarlar değişkenlik göstermektedir.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 18Kaynağı aç
MADDE 18- (1) Bu Kanunun; a) 10 uncu maddesinde öngörülen aydınlatma yükümlülüğünü yerine getirmeyenler hakkında 5.000 Türk lirasından 100.000 Türk lirasına kadar, b) 12 nci maddesinde öngörülen veri güvenliğine ilişkin yükümlülükleri yerine getirmeyenler hakkında 15.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, c) 15 inci maddesi uyarınca Kurul tarafından verilen kararları yerine getirmeyenler hakkında 25.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, ç) 16 ncı maddesinde öngörülen Veri Sorumluları Siciline kayıt ve bildirim yükümlülüğüne aykırı hareket edenler hakkında 20.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, d) (Ek:2/3/2024-7499/35 md.) 9 uncu maddenin beşinci fıkrasında öngörülen bildirim yükümlülüğünü yerine getirmeyenler hakkında 50.000 Türk lirasından 1.000.000 Türk lirasına kadar, idari para cezası verilir. (2) (Değişik:2/3/2024-7499/35 md.) Birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerinde öngörülen idari para cezaları veri sorumlusu, (d) bendinde öngörülen idari para cezası veri sorumlusu veya veri işleyen gerçek kişiler ile özel hukuk tüzel kişileri hakkında uygulanır. (3) (Ek:2/3/2024-7499/35 md.) Kurulca verilen idari para cezalarına karşı, idare mahkemelerinde dava açılabilir. (4) Birinci fıkrada sayılan eylemlerin kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları bünyesinde işlenmesi hâlinde, Kurulun yapacağı bildirim üzerine, ilgili kamu kurum ve kuruluşunda görev yapan memurlar ve diğer kamu görevlileri ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarında görev yapanlar hakkında disiplin hükümlerine göre işlem yapılır ve sonucu Kurula bildirilir. ALTINCI BÖLÜM Kişisel Verileri Koruma Kurumu ve Teşkilat Kişisel Verileri Koruma Kurumu

Yaptırım değerlendirmesinde ihlalin niteliği, etkilenen kişi sayısı, etkilenen veri kategorileri, özel nitelikli kişisel veri bulunup bulunmadığı, şirketin aldığı teknik ve idari tedbirler, ihlalin tespit süresi, Kurula ve ilgili kişilere bildirim süresi, ihlal sonrası alınan aksiyonlar ile şirketin kusur derecesinin önem taşıdığı değerlendirilmektedir. Bu kriterlerin tamamının her Kurul kararında uygulandığına dair doğrudan bir mevzuat dayanağı gösterilmemiş olup bu değerlendirme ikincil niteliktedir.

KVKK m.18/3 hükmüne göre Kurulca verilen idari para cezalarına karşı idare mahkemelerinde dava açılabilir. Bu düzenleme 2/3/2024 tarihli ve 7499 sayılı Kanun'un 35. maddesiyle Kanun'a eklenmiştir.

Kişisel Veri İhlalinde Ceza Hukuku Boyutu

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 135. maddesinin 1. fıkrası uyarınca hukuka aykırı olarak kişisel verileri kaydeden kişiye bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası verilir. Bu hüküm hukuka aykırı veri kaydetme eylemini kapsamaktadır.

5237 sayılı TÜRK CEZA KANUNU m. 135Kaynağı aç
Madde 135- (1) Hukuka aykırı olarak kişisel verileri kaydeden kimseye bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası verilir.[60] (2) Kişisel verinin, kişilerin siyasi, felsefi veya dini görüşlerine, ırki kökenlerine; hukuka aykırı olarak ahlaki eğilimlerine, cinsel yaşamlarına, sağlık durumlarına veya sendikal bağlantılarına ilişkin olması durumunda birinci fıkra uyarınca verilecek ceza yarı oranında artırılır.[61] Verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme

TCK m.135/2 uyarınca kaydedilen verinin kişilerin siyasi, felsefi veya dini görüşlerine, ırki kökenlerine; ahlaki eğilimlerine, cinsel yaşamlarına, sağlık durumlarına veya sendikal bağlantılarına ilişkin olması hâlinde birinci fıkra kapsamındaki ceza yarı oranında artırılır.

TCK m.136/1 uyarınca kişisel verileri hukuka aykırı olarak bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi iki yıldan dört yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu suçun faili gerçek kişidir; tüzel kişi ceza sorumluluğuna ilişkin hükümler ayrıca değerlendirilmesi gereken bir alandır.

5237 sayılı TÜRK CEZA KANUNU m. 136Kaynağı aç
Madde 136- (1) Kişisel verileri, hukuka aykırı olarak bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, iki yıldan dört yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.[62] (2) (Ek:17/10/2019-7188/17 md.) Suçun konusunun, Ceza Muhakemesi Kanununun 236 ncı maddesinin beşinci ve altıncı fıkraları uyarınca kayda alınan beyan ve görüntüler olması durumunda verilecek ceza bir kat artırılır. Nitelikli haller

TCK m.136 kapsamındaki suçun konusunun Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 236. maddesinin beşinci ve altıncı fıkraları uyarınca kayda alınan beyan ve görüntüler olması hâlinde verilecek ceza bir kat artırılır. Bu fıkra 17/10/2019 tarihli 7188 sayılı Kanun'la eklenmiştir.

Şirket tüzel kişiliği hakkında doğrudan hapis cezası uygulanmaz; suçu işleyen gerçek kişiler bakımından ise eylemlerine göre yukarıda belirtilen ceza hükümleri gündeme gelir. Tüzel kişilere yönelik güvenlik tedbirlerine ilişkin hükümler, şartları oluştuğunda ve kanunun öngördüğü hallerde ayrıca değerlendirilen bir alandır.

5237 sayılı TÜRK CEZA KANUNU m. 60Kaynağı aç
Madde 60- (1) Bir kamu kurumunun verdiği izne dayalı olarak faaliyette bulunan özel hukuk tüzel kişisinin organ veya temsilcilerinin iştirakiyle ve bu iznin verdiği yetkinin kötüye kullanılması suretiyle tüzel kişi yararına işlenen kasıtlı suçlardan mahkûmiyet halinde, iznin iptaline karar verilir. (2) Müsadere hükümleri, yararına işlenen suçlarda özel hukuk tüzel kişileri hakkında da uygulanır. (3) Yukarıdaki fıkralar hükümlerinin uygulanmasının işlenen fiile nazaran daha ağır sonuçlar ortaya çıkarabileceği durumlarda, hakim bu tedbirlere hükmetmeyebilir. (4) Bu madde hükümleri kanunun ayrıca belirttiği hallerde uygulanır. ÜÇÜNCÜ BÖLÜM Cezanın Belirlenmesi ve Bireyselleştirilmesi Cezanın belirlenmesi

Özel Hukuk Kapsamındaki Tazminat Talepleri

KVKK m.11/1-ğ uyarınca kişisel verilerinin kanuna aykırı olarak işlenmesi sebebiyle zarara uğrayan ilgili kişi, veri sorumlusundan zararın giderilmesini talep etme hakkına sahiptir. Bu hakkın kullanımına ilişkin usul, zamanaşımı ve ispat yükü kaynak kesitinde düzenlenmemiştir.

6698 sayılı KİŞİSEL VERİLERİN KORUNMASI KANUNU m. 11Kaynağı aç
MADDE 11- (1) Herkes, veri sorumlusuna başvurarak kendisiyle ilgili; a) Kişisel veri işlenip işlenmediğini öğrenme, b) Kişisel verileri işlenmişse buna ilişkin bilgi talep etme, c) Kişisel verilerin işlenme amacını ve bunların amacına uygun kullanılıp kullanılmadığını öğrenme, ç) Yurt içinde veya yurt dışında kişisel verilerin aktarıldığı üçüncü kişileri bilme, d) Kişisel verilerin eksik veya yanlış işlenmiş olması hâlinde bunların düzeltilmesini isteme, e) 7 nci maddede öngörülen şartlar çerçevesinde kişisel verilerin silinmesini veya yok edilmesini isteme, f) (d) ve (e) bentleri uyarınca yapılan işlemlerin, kişisel verilerin aktarıldığı üçüncü kişilere bildirilmesini isteme, g) İşlenen verilerin münhasıran otomatik sistemler vasıtasıyla analiz edilmesi suretiyle kişinin kendisi aleyhine bir sonucun ortaya çıkmasına itiraz etme, ğ) Kişisel verilerin kanuna aykırı olarak işlenmesi sebebiyle zarara uğraması hâlinde zararın giderilmesini talep etme, haklarına sahiptir. Veri güvenliğine ilişkin yükümlülükler

Veri ihlalinden zarar gören kişilerin Türk Borçlar Kanunu kapsamında haksız fiil, sözleşmeye aykırılık veya kişilik haklarının ihlali hükümlerine dayanarak tazminat talep edebileceği değerlendirilmektedir. Bu taleplerde uygulanacak maddeler ve koşullar kaynakta ayrıca belirtilmemiştir.

Gizlilik Yükümlülüğü ve Görevden Ayrılma Sonrası Sorumluluk

KVKK m.12/4 uyarınca veri sorumluları ile veri işleyen kişiler, öğrendikleri kişisel verileri Kanun hükümlerine aykırı olarak başkasına açıklayamaz ve işleme amacı dışında kullanamazlar. Kanun bu yükümlülüğün görevden ayrılmadan sonra da devam ettiğini açıkça hükme bağlamaktadır.

İlgili Kişinin KVKK Kapsamındaki Hakları

KVKK m.11/1 kapsamında her ilgili kişi, veri sorumlusuna başvurarak kişisel verisinin işlenip işlenmediğini öğrenme, işlenmişse buna ilişkin bilgi talep etme, işlenme amacını ve bu amaca uygun kullanılıp kullanılmadığını öğrenme ve yurt içinde veya yurt dışında aktarıldığı üçüncü kişileri bilme haklarına sahiptir.

Bunların yanı sıra ilgili kişi; kişisel verilerinin eksik veya yanlış işlenmiş olması hâlinde bunların düzeltilmesini, KVKK m.7'de öngörülen koşullar çerçevesinde silinmesini veya yok edilmesini, bu işlemlerin aktarıldığı üçüncü kişilere bildirilmesini, münhasıran otomatik sistemlerle analiz edilerek kendi aleyhine sonuç doğurulmasına itiraz etmeyi ve kanuna aykırı işleme nedeniyle zarara uğraması hâlinde zararın giderilmesini talep etme haklarına da sahiptir.

Veri İhlali Müdahale Planı

Kişisel Verileri Koruma Kurulu'nun veri ihlali bildirimine ilişkin düzenlemesinde, veri sorumlusunun; kendi nezdinde kimlere raporlama yapılacağını, bildirim sorumluluğunun kimde olduğunu ve ihlalin olası sonuçlarının değerlendirilmesini içeren bir veri ihlali müdahale planı hazırlaması ve bu planı belirli aralıklarla gözden geçirmesi gerektiği belirtilmektedir.

Düzenli tatbikat yapılması, çalışanlara farkındalık eğitimi verilmesi, tedarikçilerle iletişim kanallarının test edilmesi ve kritik sistemlerde olay senaryolarının oluşturulması iyi uygulama önerileri olarak öne çıkmaktadır. Bu öneriler mevzuat yükümlülüğü niteliği taşımamaktadır.

Sık Sorulan Sorular

Veri ihlalini kaç günde bildirmek gerekiyor?

KVKK m.12/5, bildirimin 'en kısa sürede' yapılması gerektiğini düzenlemektedir; kanun metninde gün sayısı belirtilmemiştir. Kişisel Verileri Koruma Kurulu'nun 24.01.2019 tarih ve 2019/10 sayılı kararında 72 saatlik bir süre öngörülmekte, bu sürede bildirim yapılamaması hâlinde gecikmenin nedenlerinin de Kurula açıklanması gerektiği belirtilmektedir. İlk bildirim anında tüm bilgilere ulaşılamıyorsa bilgiler aşamalı olarak sunulabilmektedir.

Tedarikçi kaynaklı veri ihlalinde şirketin sorumluluğu var mı?

KVKK m.12/2 uyarınca kişisel veriler veri sorumlusu adına başka bir gerçek veya tüzel kişi tarafından işleniyorsa, veri sorumlusu güvenlik tedbirlerinin alınması bakımından bu kişilerle birlikte müştereken sorumludur. Tedarikçi veya veri işleyen kaynaklı ihlaller bu hüküm kapsamında değerlendirilir; veri sorumlusunun m.12/3 kapsamındaki denetim yükümlülüğünü yerine getirip getirmediği de göz önünde bulundurulur.

Veri ihlalinde ilgili kişiye nasıl bildirim yapılır?

Kişisel Verileri Koruma Kurulu'nun 18.09.2019 tarih ve 2019/271 sayılı kararında ilgili kişiye yapılacak bildirimde asgari olarak şu unsurların bulunması gerektiği belirtilmektedir: ihlalin gerçekleşme zamanı, etkilenen kişisel veri kategorileri, ihlalin olası sonuçları, olumsuz etkileri azaltmaya yönelik alınan ya da önerilen tedbirler ve bilgi alınabilecek iletişim kanalları.

Şirket çalışanının veri sızdırması hâlinde kim sorumlu olur?

KVKK m.12/4 uyarınca çalışan, kişisel verileri Kanun'a aykırı biçimde başkasına açıklamamak ve işleme amacı dışında kullanmamakla yükümlüdür; bu yükümlülük görevden ayrılmadan sonra da devam eder. TCK m.136/1 kapsamında kişisel verileri hukuka aykırı olarak bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi iki yıldan dört yıla kadar hapis cezasıyla karşılaşabilir. Şirket açısından ise KVKK m.12/1 kapsamında gerekli teknik ve idari tedbirlerin alınıp alınmadığı belirleyici bir etkendir; tedbirlerin eksikliği saptanırsa şirketin de hukuki sorumluluğu gündeme gelebilir.

Kurulun verdiği idari para cezasına itiraz edilebilir mi?

Evet. KVKK m.18/3 uyarınca Kurulca verilen idari para cezalarına karşı idare mahkemelerinde dava açılabilir.

Kişisel veri ihlali suç mudur?

TCK m.135/1 kapsamında hukuka aykırı olarak kişisel verileri kaydeden kişiye bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası verilmektedir. Bu suçta verinin siyasi görüş, ırki köken, sağlık durumu, cinsel yaşam veya sendikal bağlantı gibi özel nitelikli kategorilere ilişkin olması hâlinde ceza yarı oranında artırılmaktadır (TCK m.135/2). Verilerin hukuka aykırı biçimde başkasına verilmesi, yayılması veya ele geçirilmesi ise TCK m.136/1 kapsamında iki yıldan dört yıla kadar hapis cezasını gerektirmektedir. Hapis cezası doğrudan şirket tüzel kişiliğine değil, eylemi gerçekleştiren gerçek kişilere uygulanır.

İlgili kişi veri ihlali nedeniyle tazminat talep edebilir mi?

Evet. KVKK m.11/1-ğ uyarınca kişisel verilerinin kanuna aykırı işlenmesi sebebiyle zarara uğrayan ilgili kişi, veri sorumlusundan zararın giderilmesini talep etme hakkına sahiptir. Bunun yanı sıra Türk Borçlar Kanunu kapsamında haksız fiil, sözleşmeye aykırılık veya kişilik haklarının ihlali hükümleri de gündeme gelebilir; bu taleplerde uygulanacak maddeler ve koşullar olayın hukuki niteliğine göre belirlenmektedir.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu