İşyerinde Algoritmik Gözetim ve İşçi Mahremiyeti

by Avukat Erdal Ersoy
İşyerinde Algoritmik Gözetim ve İşçi Mahremiyeti

Algoritmik Gözetimde Anayasal Temeller ve Kanuni Çerçeve

İşveren, çalışanlarını yapay zekâ ve algoritmik sistemlerle ancak işçinin işe yatkınlığıyla ilgili veya hizmet sözleşmesinin ifası için zorunlu olduğu ölçüde denetleyebilir. T.C. Anayasası m. 20 uyarınca herkes özel hayatına ve aile hayatına saygı gösterilmesini isteme ile kişisel verilerinin korunmasını talep etme hakkına sahiptir. İş sözleşmesindeki bağımlılık ilişkisi, işçinin bu anayasal güvencelerden feragat ettiği sonucunu doğurmaz.

6098 sayılı TÜRK BORÇLAR KANUNU m. 419Kaynağı aç
MADDE 419- İşveren, işçiye ait kişisel verileri, ancak işçinin işe yatkınlığıyla ilgili veya hizmet sözleşmesinin ifası için zorunlu olduğu ölçüde kullanabilir. Özel kanun hükümleri saklıdır. V. Ceza koşulu ve ibra

İşverenin veri işleme yetkisi kanunlarla açıkça sınırlandırılmıştır. 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu m. 419 gereğince işveren, işçiye ait kişisel verileri yalnızca işe yatkınlıkla veya sözleşmenin ifasıyla zorunlu olan kapsamda kullanabilir. Ayrıca 4857 sayılı İş Kanunu m. 75 uyarınca işveren her işçi için bir özlük dosyası düzenlemek, bu dosyada kimlik bilgilerinin yanı sıra kanunen tutulması zorunlu belge ve kayıtları saklamak ve yetkili mercilere ibraz etmekle yükümlüdür. İşverenin işçi hakkında edindiği bilgileri hukuka ve dürüstlük ilkelerine uygun kullanması, gizli kalmasında çalışanın haklı menfaati veya çıkarı bulunan verileri açıklamama borcu da aynı kanuni düzenlemenin emridir.

4857 sayılı İŞ KANUNU m. 75Kaynağı aç
Madde 75 – İşveren çalıştırdığı her işçi için bir özlük dosyası düzenler. İşveren bu dosyada, işçinin kimlik bilgilerinin yanında, bu Kanun ve diğer kanunlar uyarınca düzenlemek zorunda olduğu her türlü belge ve kayıtları saklamak ve bunları istendiği zaman yetkili memur ve mercilere göstermek zorundadır. İşveren, işçi hakkında edindiği bilgileri dürüstlük kuralları ve hukuka uygun olarak kullanmak ve gizli kalmasında işçinin haklı çıkarı bulunan bilgileri açıklamamakla yükümlüdür. Yönetmelikler

E-Posta ve İletişim Trafiğinin Yapay Zekâyla İncelenmesi

Kurumsal iletişim araçları üzerinde yürütülen denetimlerde müdahalenin derecesi temel belirleyicidir. E-postaların gönderim tarihi, alıcı bilgisi, dosya eki taşıyıp taşımadığı ve şirket haricine aktarılıp aktarılmadığı gibi trafik verilerinin incelenmesi sınırlı bir müdahale oluşturur. Buna karşılık, mesaj ve e-posta içeriklerinin yapay zekâ yardımıyla taranması, çalışanların yazılı ifadeleri üzerinden duygu veya sadakat analizine tabi tutulması haberleşme özgürlüğüne yönelik daha ağır bir müdahale niteliği taşır.

Kurumsal yazışmaların denetiminde hukuka uygunluğun sağlanabilmesi için şeffaflık şarttır. Çalışanın önceden bilgilendirilmesi, kurumsal e-posta sisteminin münhasıran iş amacıyla tahsis edildiğinin açıklanması ve yapılacak denetimin sınırları ile kapsamının işyeri politika metinlerinde somut olarak gösterilmesi hukuki değerlendirmede dikkate alınan temel unsurlardır. Çalışanın haberi olmaksızın gizli biçimde sürdürülen veya kapsamı belirsiz algoritmik taramalar meşru kabul edilmez.

Biyometrik Veriler ve Araç Takip Sistemlerinde Ölçülülük

Yüz tanıma ve parmak izi gibi biyometrik kayıtlar, niteliği gereği özel nitelikli kişisel veri sayılır. Mesai giriş ve çıkış kontrollerinin manyetik personel kartı, şifre veya imza çizelgesi gibi işçi mahremiyetine daha az müdahale eden araçlarla gerçekleştirilmesi mümkünken, sırf hız veya operasyonel kolaylık gerekçesiyle biyometrik verilere başvurulması ölçüsüz kabul edilebilir.

Araç takip sistemleri ve konum kayıtları da sıkı sınırlamalara tabidir. Konum takibinin yalnızca mesai süresiyle, işle bağlantılı araç veya gereçlerle ve belirlenen görev güzergâhıyla sınırlı kalması gerekir. Şirket aracının özel kullanımına onay verildiği durumlarda, çalışanın mesai saatleri dışındaki tüm güzergâh ve hareketlerinin izlenmesi özel hayatın gizliliğine ölçüsüz bir müdahale oluşturabilir.

Algoritmik Profilleme, Ayrımcılık Yasağı ve İtiraz Hakkı

Yapay zekâ algoritmalarıyla çalışan profili çıkarma ve performans puanlaması yapılması süreçlerinde 4857 sayılı İş Kanunu m. 5 ile teminat altına alınan eşit davranma borcu ve ayrımcılık yasağına titizlikle uyulmalıdır. Kanun; dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefi inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrımcılığı kesin olarak yasaklamıştır. Ayrıca esaslı nedenler bulunmadıkça tam süreli ile kısmi süreli çalışanlar veya belirli süreli ile belirsiz süreli çalışanlar arasında farklı işlem yapılamaz. Biyolojik veya işin niteliğine bağlı zorunluluklar bulunmadıkça iş sözleşmesinin kurulmasında, uygulanmasında ve sona ermesinde cinsiyet veya gebelik sebebiyle doğrudan ya da dolaylı ayrım yapılamayacağı gibi eşit değerde iş için cinsiyet nedeniyle daha düşük ücret kararlaştırılamaz. Yapay zekâ modelinin bu nitelikleri doğrudan veri olarak almaması, dolaylı değişkenler üzerinden ayrımcı sonuçlar doğurmadığı anlamına gelmez.

4857 sayılı İŞ KANUNU m. 5Kaynağı aç
Madde 5 – (Ek: 6/2/2014-6518/57 md.) İş ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz. İşveren, esaslı sebepler olmadıkça tam süreli çalışan işçi karşısında kısmî süreli çalışan işçiye, belirsiz süreli çalışan işçi karşısında belirli süreli çalışan işçiye farklı işlem yapamaz. İşveren, biyolojik veya işin niteliğine ilişkin sebepler zorunlu kılmadıkça, bir işçiye, iş sözleşmesinin yapılmasında, şartlarının oluşturulmasında, uygulanmasında ve sona ermesinde, cinsiyet veya gebelik nedeniyle doğrudan veya dolaylı farklı işlem yapamaz. Aynı veya eşit değerde bir iş için cinsiyet nedeniyle daha düşük ücret kararlaştırılamaz. İşçinin cinsiyeti nedeniyle özel koruyucu hükümlerin uygulanması, daha düşük bir ücretin uygulanmasını haklı kılmaz. İş ilişkisinde veya sona ermesinde yukarıdaki fıkra hükümlerine aykırı davranıldığında işçi, dört aya kadar ücreti tutarındaki uygun bir tazminattan başka yoksun bırakıldığı haklarını da talep edebilir. 2821 sayılı Sendikalar Kanununun 31 inci maddesi hükümleri saklıdır. 20 nci madde hükümleri saklı kalmak üzere işverenin yukarıdaki fıkra hükümlerine aykırı davrandığını işçi ispat etmekle yükümlüdür. Ancak, işçi bir ihlalin varlığı ihtimalini güçlü bir biçimde gösteren bir durumu ortaya koyduğunda, işveren böyle bir ihlalin mevcut olmadığını ispat etmekle yükümlü olur. İşyerinin veya bir bölümünün devri

Eşit davranma borcuna aykırılık halinde işçi, yoksun bırakıldığı hakların yanında dört aya kadar ücreti tutarında tazminat isteme hakkına sahiptir. Ayrımcılık iddiasında ispat yükü kural olarak işçide bulunmakla birlikte, işçi ihlal ihtimalini kuvvetle gösteren bir durumu ortaya koyduğunda ihlalin bulunmadığını ispatlama yükümlülüğü işverene geçer. Bununla birlikte 6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu m. 11 uyarınca, kişisel verilerin münhasıran otomatik sistemler vasıtasıyla analiz edilmesi neticesinde kişinin kendisi aleyhine bir sonucun ortaya çıkması halinde, çalışanın bu sonuca itiraz etme hakkı bulunmaktadır.

Algoritmik İzleme Kayıtlarının Feshe Etkisi ve Karşılaştırmalı Hukuk

Çalışanın önceden aydınlatılmadığı, özel yazışmalarının gizlice incelendiği veya kesintisiz izleme baskısına maruz bırakıldığı takip sistemlerinden elde edilen verilerin iş sözleşmesinin feshine dayanak yapılması, feshin geçerliliğini tartışmalı hâle getirebilir. Yapay zekâ tarafından üretilen performans puanı kesin delil teşkil etmez. Uyuşmazlık durumunda mahkemeler; algoritmanın hata payını, değerlendirmede esas alınan ölçütleri ve nihai kararda insan denetiminin varlığını denetler.

Uluslararası alanda da algoritmik gözetime yönelik koruyucu düzenlemeler şekillenmektedir. Karşılaştırmalı hukukta Avrupa Birliği Yapay Zekâ Tüzüğü, tıbbi veya güvenlik amaçlı sınırlı istisnalar haricinde işyerinde çalışanların duygularını tespit eden duygu tanıma sistemlerinin kullanımını yasaklamış; çalışan yönetimi, işe alım, görev dağılımı ve performans izleme sistemlerini ise yüksek riskli alanlar arasında kabul etmiştir. Bu düzenleme Türk işverenleri bakımından bağlayıcı bir mevzuat hükmü olmasa da algoritmik sistemlerin getirdiği risklere karşı uluslararası denetim standardı niteliğindedir.

İşveren çalışanların kurumsal yazışmalarını yapay zekâ ile serbestçe inceleyebilir mi?

Hayır; kurumsal e-posta ve mesaj içeriklerinin yapay zekâ aracılığıyla taranması haberleşme özgürlüğüne ağır bir müdahaledir ve çalışanın önceden bilgilendirilmiş olması, e-postanın iş amacıyla kullanılacağının bildirilmesi ve denetim sınırlarının açıkça gösterilmesi gerekir.

Mesai takibinde yüz tanıma veya parmak izi kullanımı hukuka uygun mudur?

Personel kartı veya şifre gibi çalışanın mahremiyetine daha az müdahale eden yöntemlerle mesai takibi yapılabilecekken yalnızca operasyonel kolaylık ve hız gerekçesiyle biyometrik verilerin işlenmesi ölçüsüz kabul edilebilir.

Yapay zekâ performans puanı işten çıkarmada kesin delil sayılır mı?

Yapay zekâ tarafından üretilen performans puanı kesin delil değildir; mahkemeler yazılımın hata payını, değerlendirme ölçütlerini ve insan denetimini inceler, ayrıca hukuka aykırı izleme verilerinin feshe dayanak yapılması feshin geçerliliğini tartışmalı hâle getirebilir.

Şirket aracındaki GPS cihazı mesai saatleri dışında açık kalabilir mi?

Şirket aracının çalışan tarafından özel amaçla kullanımına izin verilmişse mesai haricindeki tüm konum ve hareketlerin takip edilmesi ölçüsüz bir müdahale oluşturabileceğinden konum takibinin çalışma süresi ve görev güzergâhı ile sınırlı tutulması zorunludur.

Yapay zekânın verdiği aleyhe değerlendirme kararına işçi itiraz edebilir mi?

Evet; 6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu m. 11 uyarınca, verilerin münhasıran otomatik sistemler vasıtasıyla analiz edilmesi sonucu aleyhine bir netice ortaya çıkan çalışanın bu sonuca itiraz etme hakkı mevcuttur.

Hukuki uyarı: Bu içerik genel bilgilendirme amacı taşır; somut olay değerlendirmesi için avukata başvurulmalıdır.

Hazırlayan: Av. Erdal Ersoy

Avukat Erdal Ersoyİletişim ve randevu